Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2013 по делу n А70-11332/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 мая 2013 года

                                                       Дело №   А70-11332/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  29 апреля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 мая 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей  Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепёхиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2661/2013) общества с ограниченной ответственностью «Красное колесо-Сибирь» на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 29 января 2013 года по делу №  А70-11332/2012 (судья Бедерина М.Ю.), принятое по иску Администрации города Тюмени (ОГРН 1027200865284, ИНН 7201001092) к  обществу с ограниченной ответственностью «Красное Колесо-Сибирь» (ОГРН 1075404020449, ИНН 5404333188)

о демонтаже рекламных конструкций,

представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

Администрация города Тюмени (далее – истец, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к обществу с ограниченной ответственностью «Красное Колесо-Сибирь» (далее – ответчик, ООО «Красное Колесо - Сибирь») об обязании исполнить предписание от 28.09.2012 № 8332 и произвести работы по демонтажу рекламных конструкций по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 256, к. 3, следующего содержания: «СЕРВИС» (баннерное панно), «Автомаркет ШИНТОП. ШИНЫ. ДИСКИ. АВТОТОВАРЫ. АВТОЗАПЧАСТИ» (баннерное панно), «Замена колодок. Проточка листов. Шиномонтаж. Замена тех жидкостей. Замена фильтров. МАСЛА. АККУМУЛЯТОРЫ. НАВИГАЦИЯ» (баннерное панно), «СКЛАД» (баннерное панно), «АВТОСВЕТ. АВТОХИМИЯ. АВТОЗВУК» (баннерное панно), «ШИНЫ. ДИСКИ. СЕРВИС Шиномаркет ШИНТОП.» (щитовая рекламная конструкция), «Шиномаркет ШИНТОП. СЕРВИС. ДИСКИ. ШИНЫ» (щитовая рекламная конструкция), «Шиномаркет ШИНТОП» (нетрадиционная рекламная конструкция), в полном объеме, включая элементы крепежа.

Решением от 29.01.2013 по делу № А70-11332/2012 Арбитражный суд Тюменской области исковые требования Администрации удовлетворил в полном объеме, обязав ООО «Красное Колесо - Сибирь» в течение месяца с даты вступления в законную силу настоящего решения произвести работы по демонтажу по демонтажу рекламных конструкций по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 256, к. 3, следующего содержания:

1. «СЕРВИС» (баннерное панно).

2. «Автомаркет ШИНТОП. ШИНЫ. ДИСКИ. АВТОТОВАРЫ. АВТОЗАПЧАСТИ» (баннерное панно).

3. «Замена колодок. Проточка листов. Шиномонтаж. Замена тех жидкостей. Замена фильтров. МАСЛА. АККУМУЛЯТОРЫ. НАВИГАЦИЯ» (баннерное панно).

4. «СКЛАД» (баннерное панно).

5. «АВТОСВЕТ. АВТОХИМИЯ. АВТОЗВУК» (баннерное панно).

6. «ШИНЫ. ДИСКИ. СЕРВИС Шиномаркет ШИНТОП.» (щитовая рекламная конструкция).

7. «Шиномаркет ШИНТОП. СЕРВИС. ДИСКИ. ШИНЫ» (щитовая рекламная конструкция).

8. «Шиномаркет ШИНТОП» (нетрадиционная рекламная конструкция),

в полном объеме включая элементы крепежа;

взыскав с ООО «Красное Колесо - Сибирь» в доход федерального бюджета 32 000 руб. государственной пошлины.

В случае неисполнения настоящего решения в установленный срок, предоставить Администрации города Тюмени право произвести работы по демонтажу рекламной конструкции

1. «СЕРВИС» (баннерное панно).

2. «Автомаркет ШИНТОП. ШИНЫ. ДИСКИ. АВТОТОВАРЫ. АВТОЗАПЧАСТИ» (баннерное панно).

3. «Замена колодок. Проточка листов. Шиномонтаж. Замена тех жидкостей. Замена фильтров. МАСЛА. АККУМУЛЯТОРЫ. НАВИГАЦИЯ» (баннерное панно).

4. «СКЛАД» (баннерное панно).

5. «АВТОСВЕТ. АВТОХИМИЯ. АВТОЗВУК» (баннерное панно).

6. «ШИНЫ. ДИСКИ. СЕРВИС Шиномаркет ШИНТОП.» (щитовая рекламная конструкция).

7. «Шиномаркет ШИНТОП. СЕРВИС. ДИСКИ. ШИНЫ» (щитовая рекламная конструкция).

8. «Шиномаркет ШИНТОП» (нетрадиционная рекламная конструкция).

с отнесением на ООО «Красное Колесо - Сибирь» понесенных расходов.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Красное Колесо - Сибирь» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда отменить.

В апелляционной жалобе ООО «Красное Колесо - Сибирь» ссылается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившегося в отклонении ходатайства ответчика о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд Новосибирской области в связи с отсутствием зарегистрированных филиалов в Тюменской области. Так, из представленных дополнительных материалов к ходатайству о передаче дела по подсудности, в том числе выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 02.11.2012, следует, что филиала в г. Тюмени на момент обращения истца с настоящим иском не имелось. Ответчиком принято решение о закрытии филиала ООО «Красное Колесо -Сибирь» в г.Тюмени, расположенного по адресу г.Тюмень, ул. Республики, д.256, 3, еще 22.03.2011 и общество снято с учета по месту нахождения данного филиала в мае того же года.

По мнению подателя жалобы, размещение слов: СЕРВИС, СКЛАД, ШИНЫ, ДИСКИ, АВТОТОВАРЫ, АВТОЗАПЧАСТИ и т.п., представляющих обобщенное наименование группы товаров, в месте осуществления производства или реализации таких товаров может рассматриваться как обозначение вида деятельности, осуществляемого в данном месте, что соответствует обычаям делового оборота, соответственно основания признавать такие обозначения рекламой отсутствует, в связи с чем вывод суда первой инстанции относительно того, что данные объекты отвечают признакам рекламных конструкций как адресованные неопределенному кругу лиц, является ошибочным.

От Администрации в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу. Истец считает, что апелляционная жалоба ООО «Красное Колесо - Сибирь» не обоснованна, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельства дела, установленным в ходе судебного разбирательства, и имеющимся в деле доказательствам, каких-либо нарушений, неправильного применения норм права судом не допущено, а потому просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

До начала судебного заседания от ООО «Красное Колесо - Сибирь» поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя ответчика, которое суд апелляционной инстанции счел необходимым удовлетворить.

Суд апелляционной инстанции полагает возможным также рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя Администрации, надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного заседания и не заявившей ходатайства об его отложении (часть 3 статьи 156, часть 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

10 апреля 2012 года представителями МКУ «Комитет по рекламе» была проведена проверка рекламной конструкции, о чем составлен акт № 2642, согласно которому установлено, что ответчиком самовольно размещены рекламные конструкции по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 256, к. 3, следующего содержания: «СЕРВИС» (баннерное панно), «Автомаркет ШИНТОП. ШИНЫ. ДИСКИ. АВТОТОВАРЫ. АВТОЗАПЧАСТИ» (баннерное панно), «Замена колодок. Проточка листов. Шиномонтаж. Замена тех жидкостей. Замена фильтров. МАСЛА. АККУМУЛЯТОРЫ. НАВИГАЦИЯ» (баннерное панно), «СКЛАД» (баннерное панно), «АВТОСВЕТ. АВТОХИМИЯ. АВТОЗВУК» (баннерное панно), «ШИНЫ. ДИСКИ. СЕРВИС Шиномаркет ШИНТОП.» (щитовая рекламная конструкция), «Шиномаркет ШИНТОП. СЕРВИС. ДИСКИ. ШИНЫ» (щитовая рекламная конструкция), «Шиномаркет ШИНТОП» (нетрадиционная рекламная конструкция), в полном объеме включая элементы крепежа. Истцом в адрес ответчика направлено предписание исх. № 9889 от 12 ноября 2012 года «О демонтаже самовольно установленной рекламной конструкции» (л.д. 8).

Ответчик предписание не исполнил, демонтаж рекламных конструкций не произвел (акт осмотра рекламной конструкции № 3748 от 19 ноября 2012 года (л.д. 17), что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с соответствующим иском.

29.01.2013 Арбитражный суд Тюменской области вынес судебный акт, являющийся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В порядке статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В силу части 1 статьи 64, статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд первой инстанции обоснованно посчитал, что отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы регулируются Федеральным законом «О рекламе», а также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

В силу статьи 3 Федерального закона «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1). Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2).

Согласно статье 2 названного Закона на вывески и указатели, не содержащие сведения рекламного характера, на информацию, раскрытие или доведение до потребителя которой является обязательным, Федеральный закон «О рекламе» не распространяется.

Имеющиеся материалы дела свидетельствуют о том, что спорная конструкция не информирует потребителей о месторасположении организации, а преследует именно рекламные цели.

Согласно статье 9 Федерального закона «О защите прав потребителей» продавец товара или исполнитель работ, услуг обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске.

Из характера информации, содержащейся на спорных конструкциях, такого вывода не следует.

В силу положений Административного регламента предоставления муниципальной услуги по согласования паспорта фасадов зданий, сооружений на территории муниципального образования и требований к внешнему виду фасадов зданий, сооружений, утвержденным постановлением Администрации города Тюмени от 14 мая 2012 года № 51-пк, вывески должны быть включены в паспорт фасада и соответствовать Требованиям к внешнему виду фасадов зданий, сооружений, утвержденных постановлением Администрации города Тюмени от 14 мая 2012 года № 51-пк (далее Требования).

Согласно пункту 12 Требований размещение настенных вывесок (далее - вывески) допускается в границах помещения заинтересованного лица (но не выше первого этажа, между оконными проемами первого и второго этажа).

В соответствии с пунктом 20 Требований запрещается закрывать плоскость фасада, в том числе часть фасада, полотном, сеткой, баннерной тканью путем непосредственного крепления к фасаду и его элементам, кроме случаев, предусматривающих использование дополнительного оборудования (в т.ч. кронштейнов, каркасов - далее конструкция). Места размещения конструкций определяются в паспорте фасадов или в проектной документации.

Согласно действующих муниципальных правовых актов вывески должны быть включены в паспорт фасада здания, сооружения и соответствовать установленным требованиям.

Суд первой инстанции, с учетом расположения рассматриваемой конструкции (расположена на наружной стене здания на уровне первого этажа), и содержащейся в ней информации (информация, расположенная на вывеске адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к товару и оказываемым услугам, а также на формирование и поддержание интереса к рекламируемому товару и оказываемым услугам), пришел к обоснованному и соответствующему фактическим обстоятельствам дела выводу о том, что размещенные ответчиком конструкции не являются вывеской, а являются рекламой. Доказательств, опровергающих изложенное, в материалы дела не представлено, доводы апелляционной жалобы являются необоснованными, не отвечают требованиям действующего законодательства.

В силу пункта 1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Установка рекламной конструкции допускается в соответствии с пунктом 9 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 данной статьи законного владельца соответствующего