Ценные бумаги как предмет залога
В.Н. КАСТАЛЬСКИЙ
Кастальский Виталий
Николаевич, специалист по гражданскому,
налоговому праву. Юрист в АКБ "Евротраст".
Аспирант Государственного университета -
Высшей школы экономики.
Родился 10
декабря 1975 г. в г. Калининграде Московской
обл. В 2002 г. окончил Московскую
государственную юридическую академию. В 1996
- 2000 гг. работал в ФСБ, в 2000 - 2002 гг. - старший
юрисконсульт ЗАО "ОЛД-БАНК".
Имеет ряд
публикаций в российских журналах по
налоговому праву, обеспечению исполнения
обязательств.
Предметом залога согласно
п. 1 ст. 336 Гражданского кодекса РФ может быть
всякое имущество, в том числе вещи и
имущественные права (требования), за
исключением имущества, изъятого из оборота,
требований, неразрывно связанных с
личностью кредитора, в частности
требований об алиментах, о возмещении
вреда, причиненного жизни или здоровью, и
иных прав, уступка которых другому лицу
запрещена законом.
Рассмотрим некоторые
аспекты залоговых сделок, предметом залога
в которых являются такие ценные бумаги, как
векселя, акции и закладные.
Имущество,
являясь согласно ст. 128 ГК РФ объектом
гражданских прав, охватывает в том числе и
ценные бумаги. Ценная бумага - обобщенное
понятие, реально существующее в
имущественном обороте в различных видах,
предусмотренных законами или в
установленном ими порядке отнесенных к
числу ценных бумаг. Ценные бумаги
необходимы в различных сегментах рынка. Они
служат удобным инструментом в организации
и функционировании субъектов,
осуществляющих предпринимательскую
деятельность, являются кредитными (векселя)
и платежными (чеки) средствами,
используются в товарном обороте
(коносаменты), обеспечивая при этом, в
отличие от общих правил гражданского права,
упрощенную и оперативную передачу и
осуществление прав на материальные и иные
блага.
Основные виды ценных
бумаг
Прежде чем рассмотреть указанные
ценные бумаги в качестве предмета залога,
необходимо дать определение некоторым
терминам, используемым в обороте ценных
бумаг.
Предъявительские, именные и
ордерные ценные бумаги. В ценной бумаге на
предъявителя права, удостоверенные ею,
принадлежат тому, кто ее предъявит.
Обязанное лицо по ней должно произвести
исполнение такому держателю, не требуя
ничего, кроме предъявления документа.
Именные ценные бумаги удостоверяют права,
которые принадлежат обозначенному там
субъекту. Обязанное лицо может и должно
осуществить исполнение только такому лицу.
Для некоторых видов именных ценных бумаг
необходимо, чтобы их владелец был обозначен
в специальном реестре.
В отличие от
именной, права, удостоверенные в ордерной
ценной бумаге, могут принадлежать не только
поименованному в ней лицу, но и
назначенному распоряжением последнего.
Следовательно, должник обязан исполнить
обязательство означенному в бумаге
субъекту или приказу (ордеру) такого
субъекта.
Документарные и
бездокументарные ценные бумаги. Из нормы п.
1 ст. 149 ГК РФ, а также ст. 2 Федерального
закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных
бумаг" следует, что ценные бумаги могут
существовать не только в традиционной
документарной, но и в бездокументарной
форме. Особенность последней заключается в
том, что обязательство их эмитента выражено
не в документе в смысле п. 1 ст. 142 ГК РФ, а в
виде записи на особом счете, именуемым
счетом "депо", или лицевым счетом в системе
реестра владельцев ценных бумаг. Объем
прав, предоставляемый владельцам
бездокументарных ценных бумаг,
определяется в решении об их выпуске.
Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг
предусмотрено, что бездокументарные ценные
бумаги могут быть только именными. Следует
оговориться, что понятие бездокументарной
ценной бумаги относится только к
эмиссионным ценным бумагам, т.е. акциям и
облигациям.
Хотя бездокументарные
ценные бумаги и не являются предметом
материального мира, закон распространяет
на них положения права собственности. Право
собственности на бездокументарные ценные
бумаги принадлежит: в системе ведения
реестра владельцев ценных бумаг - владельцу
лицевого счета, открытого у держателя
реестра; в системе учета прав у депозитария
- владельцу счета депо (ст. 28 указанного
Закона).
Несмотря на то что
бездокументарные ценные бумаги невозможно
передать из рук в руки, законодательство
приравнивает к передаче этих ценных бумаг
их перевод как по счетам депо, так и по
лицевым счетам в системе ведения реестра.
Последний влечет за собой передачу права
собственности от продавца к покупателю (ст.
29 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3.3
Положения о порядке депозитарного учета на
организованном рынке ценных бумаг,
утвержденного Приказом Центрального банка
РФ от 28 февраля 1996 г. N 02-51).
Акция -
эмиссионная ценная бумага, закрепляющая
права ее владельца (акционера) на получение
части прибыли акционерного общества в виде
дивидендов, на участие в управлении
акционерным обществом и на часть имущества,
остающегося после его ликвидации.
Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг
эмиссионными ценными бумагами называются
любые ценные бумаги, в том числе
бездокументарные, которые характеризуются
одновременно следующими признаками:
закрепляют совокупность имущественных и
неимущественных прав, подлежащих
удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением установленных
данным Законом формы и порядка; размещаются
выпусками; имеют равные объем и сроки
осуществления прав внутри одного выпуска
вне зависимости от времени приобретения
ценной бумаги. Акции могут быть как
документарными, так и бездокументарными
(ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг), являются
именными ценными бумагами (п. 2 ст. 25
Федерального закона "Об акционерных
обществах").
Закон о рынке ценных бумаг
допускает выпуск акций на предъявителя,
который разрешается в определенном
отношении к величине оплаченного уставного
капитала эмитента в соответствии с
нормативом, установленным Федеральной
комиссией по рынку ценных бумаг, в то время
как Закон об акционерных обществах
устанавливает, что все акции общества
являются именными ценными бумагами.
Вексель - ценная бумага, удостоверяющая
ничем не обусловленные обязательства
векселедателя (простой вексель) либо иного
указанного в векселе плательщика
(переводный вексель) выплатить по
наступлению предусмотренного векселем
срока определенную сумму векселедержателю
(ст. 815 ГК РФ).
Векселя могут быть только
документарными (ст. 4 Федерального закона от
11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом
векселе"), могут быть именными, ордерными
или предъявительскими. По векселю на
предъявителя должник производит платеж
любому предъявителю документа. По
ордерному - первому лицу, поименованному в
векселе, или другому лицу, "кому оно
прикажет", либо по его приказу. По именному
векселю - только лицу, названному в
документе.
В гражданском обороте
вексель используется в качестве средства
платежа и кредитования. Предметом
вексельного обязательства могут быть
только деньги. Вексель является документом,
в его тексте не должно быть указаний на
сделку, послужившую основанием для его
выдачи. Ссылка на условия платежа
превращает вексель в простое долговое
обязательство. Вместе с тем наличие на
векселе любых пометок, не преследующих цель
обусловить содержащееся в нем предложение
(обязательство) уплатить, не влечет
недействительности векселя <*>.
--------------------------------
<*> Пункт 3
информационного письма Высшего
Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. N 18
"Обзор практики разрешения споров,
связанных с использованием векселя в
хозяйственном обороте".
Простой вексель
представляет собой ничем не обусловленное
обязательство векселедателя уплатить по
наступлении срока определенную сумму денег
держателю. Переводный вексель (тратта)
содержит письменный приказ векселедателя
(трассанта), адресованный плательщику
(трассату), об уплате указанной в векселе
суммы третьему лицу - держателю векселя
(ремитенту). Трассат становится должником
по векселю только после того, как акцептует
вексель, т.е. согласится на его оплату,
поставив на нем свою подпись (акцептованный
вексель).
Как и все ценные бумаги,
вексель является формальным документом.
Для действительности векселя необходимо,
чтобы он содержал реквизиты,
предусмотренные Положением о переводном и
простом векселе.
Таковыми для
переводного векселя являются: 1)
наименование "вексель", включенное в текст
документа и выраженное на том языке, на
котором этот документ составлен; 2) простое
и ничем не обусловленное предложение
уплатить определенную сумму; 3)
наименование того, кто должен платить
(плательщика); 4) указание срока платежа; 5)
указание места, в котором должен быть
совершен платеж; 6) наименование того, кому
или по приказу кого платеж должен быть
совершен; 7) указание даты и места
составления векселя; 8) подпись того, кто
выдает вексель (векселедателя) (ст. 1
Положения о переводном и простом векселе).
Простой вексель согласно ст. 75 названного
Положения содержит те же реквизиты, за
исключением "наименование того, кто должен
платить" (плательщика).
Закладная -
именная ценная бумага, удостоверяющая
следующие права ее законного владельца:
право на получение исполнения по денежному
обязательству, обеспеченному ипотекой, без
представления других доказательств
существования этого обязательства; право
залога на имущество, обремененное ипотекой
(п. 2 ст. 13 Федерального закона от 16 июля 1998 г.
N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)").
Закладные могут быть только
документарными (ст. 14 Закона об ипотеке) и
являются именными ценными бумагами (п. 2 ст.
13 этого Закона). Закладная должна содержать:
слово "закладная", включенное в название
документа; имя залогодателя и указание
места его жительства либо его наименование
и указание места нахождения, если
залогодатель - юридическое лицо; имя
первоначального залогодержателя и
указание места его жительства либо его
наименование и указание места нахождения,
если залогодержатель - юридическое лицо;
название кредитного договора или иного
денежного обязательства, исполнение
которого обеспечивается ипотекой, с
указанием даты и места заключения такого
договора или основания возникновения
обеспеченного ипотекой обязательства; имя
должника по обеспеченному ипотекой
обязательству, если должник не является
залогодателем, и указание места жительства
должника либо его наименование и указание
места нахождения, если должник -
юридическое лицо; указание суммы
обязательства, обеспеченной ипотекой, и
размера процентов, если они подлежат уплате
по этому обязательству, либо условий,
позволяющих в надлежащий момент определить
эту сумму и проценты; указание срока уплаты
суммы обязательства, обеспеченной
ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате
по частям - сроков (периодичности)
соответствующих платежей и размера каждого
из них либо условий, позволяющих определить
эти сроки и размеры платежей (план
погашения долга). Закладная также содержит:
название и достаточное для идентификации
описание имущества, на которое установлена
ипотека, и указание места нахождения такого
имущества; денежную оценку имущества, на
которое установлена ипотека, а в случаях,
если установление ипотеки является
обязательным в силу закона, денежную оценку
имущества, подтвержденную заключением
оценщика; наименование права, в силу
которого имущество, являющееся предметом
ипотеки, принадлежит залогодателю, и
органа, зарегистрировавшего это право, с
указанием номера, даты и места
государственной регистрации, а если
предметом ипотеки является принадлежащее
залогодателю право аренды - точное название
имущества, являющегося предметом аренды;
указание на то, что имущество, являющееся
предметом ипотеки, обременено правом
пожизненного пользования, аренды,
сервитутом, иным правом либо не обременено
никаким из подлежащих государственной
регистрации прав третьих лиц на момент
государственной регистрации ипотеки;
подпись залогодателя, а если он является
третьим лицом, также и должника по
обеспеченному ипотекой обязательству;
сведения о времени и месте нотариального
удостоверения договора об ипотеке, за
исключением случаев выдачи закладной при
ипотеке в силу закона; указание даты выдачи
закладной первоначальному
залогодержателю.
При этом в закладную
могут быть также включены иные данные и
условия, которые Законом об ипотеке прямо
не предусмотрены, но по которым достигнуто
соглашение между залогодателем и
залогодержателем.
Так, например, в
закладной может быть прописана обязанность
залогодателя продлевать срок действия
договора страхования, т.к. согласно ч. 2 п. 1
ст. 334 ГК РФ залогодержатель имеет право
получить удовлетворение из страхового
возмещения за утрату или повреждение
заложенного имущества независимо от того, в
чью пользу оно застраховано, если только
утрата или повреждение не произошли по
причинам, за которые залогодержатель
отвечает.
Исследователи В.С. Ем и Е.С.
Рогова обращают внимание на порочность
правового режима закладной, установленного
действующей редакцией Закона об ипотеке. В
частности, они указывают на следующее: т.к.
закладная является документом,
удостоверяющим право его владельца на
получение исполнения по денежному
обязательству, обеспеченному ипотекой
имущества, то ценность закладной "при
надлежащем исполнении заемщиком своих
обязательств по уплате процентов и
возврату долга будет постоянно падать,
соответственно будет снижаться и сумма
обеспечения. В силу этого закладная лишена
признака абстрактности, а это явно
расходится с основами теории ценных бумаг".
Авторы предлагают заменить в современном
российском законодательстве институт
закладной на конструкцию закладного листа
<*>.
--------------------------------
<*>
Правовые проблемы организации рынка
ипотечного кредитования в России / Под ред.
В.С. Ема. М., 1999.
Договор о залоге ценных
бумаг
По общему правилу договор о залоге
движимого имущества, к которому относятся и
ценные бумаги, должен быть заключен в
простой письменной форме. Заключение
договора о залоге указанных ценных бумаг
имеет свою специфику, которая отражается в
том числе и на форме договора.
Чаще
всего акции представляют собой
бездокументарные ценные бумаги. Последнее
обстоятельство вызвано, прежде всего,
экономическими и организационными
соображениями. В дальнейшем мы будем
рассматривать залог именно
бездокументарных акций.
Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что
сделка купли - продажи акций, совершенная до
регистрации в установленном порядке
решения об их выпуске (эмиссии),
недействительна <*>. По мнению автора,
такое же последствие влечет и договор о
залоге акций, заключенный до регистрации
решения об их выпуске (эмиссии) <*>.
--------------------------------
<*> Пункт 1
информационного письма ВАС РФ от 21 апреля
1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров
по сделкам, связанным с размещением и
обращением акций".
Сведения о количестве
и категориях (типах) акций согласно п. 1 ст. 44
Федерального закона "Об акционерных
обществах" указываются в реестре
акционеров.
