Холдинги - продукт диктата делового оборота
А. ДЯГИЛЕВ
А. Дягилев, юрист компании
"Продимекс".
В Гражданском кодексе РФ
отсутствует понятие холдинговой компании.
Ее определение можно найти только во
Временном положении "О холдинговых
компаниях, создаваемых при преобразовании
государственных предприятий в акционерные
общества", утвержденном Указом Президента
РФ от 16 октября 1992 г. N 1392. Этот документ
регламентирует режим холдинговой компании,
создаваемой и управляемой государством, но
в данной статье будут рассмотрены
некоторые аспекты создания и деятельности
холдингов, основанных на частной форме
собственности.
В соответствии с
Временным положением холдинговой
компанией признается предприятие,
независимо от его организационно - правовой
формы, в состав активов которого входят
контрольные пакеты акций других
предприятий. В данном случае предприятия,
контрольные пакеты акций которых входят в
состав активов холдинговой компании,
становятся по отношению к холдингу
дочерними предприятиями.
Таким образом,
холдинговая компания представляет собой не
определенную корпоративным
законодательством специально созданную
структуру. Создание холдинга объективно
продиктовано практикой делового оборота.
Когда предприятие становится достаточно
крупным, осуществляет обширные
инвестиционные проекты, возрастает
денежный оборот, возникает необходимость
создания подразделений компании
(определенной иерархии) и дочерних
предприятий, встает проблема минимизации
налоговых и иных обязательных платежей -
при такой закономерной для развития
бизнеса ситуации холдинг возникает уже
стихийно, как бы сам по себе. В той или иной
форме холдинговая организация
корпоративной деятельности сейчас
характерна почти для всех российских
предприятий малого и среднего бизнеса.
Основная задача холдинговой компании -
эффективное управление подчиненными
предприятиями, входящими в состав
холдинга.
Цель такого управления -
упорядочить процесс воздействия на
подчиненные объекты со стороны субъекта
управления - головной компании, и как
следствие - увеличить прибыль компании и
снизить ее потери.
Создание холдинга
способствует кооперации предприятий -
смежников и проведению согласованной
инвестиционной и сбытовой политики.
Структура холдинга позволяет осуществлять
целенаправленное воздействие на
подчиненное звено. При этом существуют
различные типы закрепления связи
управляющей компании и управляемого
(подчиненного) объекта. Возможные варианты
этой связи реализуются с помощью
приобретения как вещных, так и
обязательственных прав в отношении
управляемого объекта.
Обязательственные права приобретаются
путем получения в собственность либо во
владение акций (долей участия) подчиненного
объекта. Вещные же права приобретаются при
получении возможности распоряжаться
основными средствами подконтрольного
предприятия. Как правило, структура
холдинговой компании основана на
использовании вышеуказанных прав: вещных,
обязательственных, а также на их
сочетании.
Рассмотрим наиболее часто
встречающиеся варианты организации
отношений подчинения в холдинговой
компании.
Управление посредством
реализации прав,
предоставляемых
долями участия
в управляемой
компании
Данная схема управления
является в настоящий момент наиболее
распространенной. В этом случае управление
может осуществляться через принятие
необходимых решений собранием акционеров
(участников) управляемой организации,
назначения своих представителей в совет
директоров (наблюдательный совет), а также
назначение "своего" исполнительного органа
на подконтрольном предприятии.
При
этом, контроль осуществляется и за
"судьбоносными" для управляемого решениями
(собрание акционеров), и за принятием
решений по основным направлениям текущей
деятельности организации (совет
директоров), и, что очень важно, за решением
каждодневных, оперативных вопросов
управления деятельностью объекта.
Однако следует помнить, что эффективное
управление в данном случае может
осуществляться при условии владения
контрольным пакетом акций (долей участия) в
управляемом предприятии.
В целом данный
вариант управления объектом позволяет в
совокупности достаточно жестко и
оперативно осуществлять контроль. Однако
на практике не всегда в полной мере удается
реализовать вышеуказанные полномочия из-за
законодательных запретов антимонопольного
характера, речь о которых пойдет ниже, а
также по субъективным моментам
оперативного управления, с которыми
сталкивается в своей деятельности любая
руководящая структура.
Управление
посредством приобретения
функций
единоличного исполнительного
органа
управляемой компании
Холдинг создается
не только с целью "держания" акций
предприятий, но и для целей управления
этими предприятиями.
Согласно ст. 69
Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 208-ФЗ
"Об акционерных обществах" по решению
общего собрания акционеров полномочия
исполнительного органа общества могут быть
переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или
индивидуальному предпринимателю
(управляющему). Таким образом,
законодательство прямо предусматривает
возможность приобретения юридическим
лицом функций исполнительного органа
предприятия. При этом нет необходимости
специально оговаривать данный факт в
уставе такого предприятия.
Передача
функций единоличного исполнительного
органа юридическому лицу предоставляет
возможность достаточно эффективно
управлять подчиненным предприятием при
наличии в штате управляющей компании
квалифицированных специалистов -
управленцев. Непосредственно на
управляемом предприятии назначается
уполномоченный представитель управляющей
компании - исполнительный директор,
управляющий и т.п. с правом первой подписи
документов.
Управление предприятием,
приобретенным как имущественный
комплекс
Предприятие может быть
приобретено управляющей компанией как
имущественный комплекс согласно нормам
параграфа 8 гл. 30 ГК РФ (часть вторая). Такая
сделка, в частности, возможна как прямая
купля - продажа или как результат продажи
имущественного комплекса.
В этом случае
управление осуществляется путем
непосредственного воздействия на
управляемое предприятие, т.к. фактически
оно становится частью активов
покупателя.
Для подчиненного
предприятия любые команды и директивы,
издаваемые руководством основного
предприятия, становятся обязательными к
исполнению, все сотрудники приобретенного
предприятия (имущественного комплекса)
становятся сотрудниками предприятия -
приобретателя.
Соответственно, в данном
случае управление приобретенным
предприятием осуществляется "как своим", с
использованием стандартных методов
управления.
Холдинговая компания может
включать в себя предприятия, подчиненные
управляющей компании в любых сочетаниях
вышеуказанных вариантов.
О методах
управления
В зависимости от типа
подчинения управляющая компания применяет
к объектам управления, составляющим
холдинг, различные методы управления. Под
методом управления понимаются конкретные
способы, приемы фактического осуществления
стоящих перед органами управления задач.
Методы управления могут быть прямого и
косвенного воздействия.
Методы прямого
воздействия подразумевают вынесение
управляющей компанией управляемой
директивы - прямого властного предписания.
Этот метод может применяться в случае
выполнения управляющей компанией или ее
представителем функций единоличного
исполнительного органа объекта управления,
либо в случае приобретения управляемого
предприятия в собственность как
имущественного комплекса. Метод прямого
администрирования исключает равенство
субъекта и объекта управления, что является
признаком властеотношений. Соответственно,
данные методы применимы во всех случаях
наличия субординационного подчинения
управляющей компании холдинга и его
управляемых структур.
Административным
методом управления может быть издание
исполнительным органом приказов,
распоряжений и иных локальных нормативных
и индивидуальных актов управления.
Несколько иным образом используются
косвенные методы управления.
Использовать методы косвенного
воздействия можно в случае отсутствия
прямого административного подчинения
объекта управления управляющей
организации.
Косвенные методы
управления представляют собой
"экономические рычаги" воздействия, которые
проявляются в предоставлении или
непредоставлении инвестиций, кредитов, а
также использовании любых других
финансовых инструментов, направленных на
получение определенного результата.
К
методам косвенного воздействия также можно
отнести воздействие путем принятия
необходимых решений собрания акционеров
(участников) по кадровым вопросам (избрание
генерального директора, членов совета
директоров), решения по вопросам заключения
крупных сделок и сделок, в которых имеется
заинтересованность, реорганизация и
ликвидация предприятия, изменения размера
уставного капитала и т.д.
Структура
холдинговой компании
Подводя итог
вышесказанному, можно определить следующую
структуру холдинговой компании: существует
некая управляющая (головная) компания,
которая имеет возможность влиять на
деятельность подчиненных компаний.
При
этом подчиненные компании могут быть как
дочерними (зависимыми) по отношению к
управляющей, так и управляемыми путем
приобретения управляющей компанией (ее
представителями) функций исполнительных
органов управляемой организации.
Сразу
следует отметить, что при создании
холдинговой компании в России перед
учредителями встает ряд проблем.
Первый
вопрос - как создать такую структуру
холдинга, при которой связи между его
участниками (хозяйственные,
административные и др.) не будут
противоречить законодательству.
Наиболее часто встречаются такие
ограничения, как антимонопольные запреты и
некоторые запреты корпоративного
права.
Сделки, в совершении
которых
имеется
заинтересованность
Законодательство
накладывает ряд ограничений, затрудняющих
"прямое" управление предприятием со стороны
холдинга.
Во-первых, это ограничения по
совершению заинтересованных сделок.
Согласно главе XI Закона "Об акционерных
обществах", "Лицами, заинтересованными в
совершении обществом сделки, признаются
член совета директоров (наблюдательного
совета) общества, лицо, занимающее
должность в иных органах управления
общества, акционер (акционеры), владеющий
совместно со своим аффилированным лицом
(лицами) 20 или более процентами голосующих
акций общества, в случае, если указанные
лица, их супруги, родители, дети, братья,
сестры, а также все их аффилированные
лица:
- являются стороной такой сделки
или участвуют в ней в качестве
представителя или посредника;
- владеют
20 или более процентами голосующих акций
(долей, паев) юридического лица, являющегося
стороной сделки или участвующего в ней в
качестве представителя или посредника;
- занимают должности в органах управления
юридического лица, являющегося стороной
сделки или участвующего в ней в качестве
представителя или посредника".
В
соответствии со ст. 82 Закона "Об акционерных
обществах" вышеуказанные лица обязаны
довести до сведения совета директоров
(наблюдательного совета) общества,
ревизионной комиссии (ревизора) общества и
аудитора общества информацию:
- о
юридических лицах, в которых они владеют
самостоятельно или совместно со своим
аффилированным лицом (лицами) 20 или более
процентами голосующих акций (долей,
паев);
- о юридических лицах, в органах
управления которых они занимают
должности;
- об известных им совершаемых
или предполагаемых сделках, в которых они
могут быть признаны заинтересованными
лицами.
В соответствии с Законом "О
конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" аффилированные лица -
физические и юридические лица, способные
оказывать влияние на деятельность
юридических и (или) физических лиц,
осуществляющих предпринимательскую
деятельность.
К порядку заключения
сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, законом установлены
следующие требования.
Решение о
заключении обществом с числом акционеров -
владельцев голосующих акций менее 1000
сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, принимается советом
директоров (наблюдательным советом)
общества большинством голосов директоров,
не заинтересованных в ее совершении.
Решение о заключении обществом с числом
акционеров - владельцев голосующих акций 1000
и более сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, принимается
советом директоров (наблюдательным
советом) общества большинством голосов
независимых директоров, не
заинтересованных в ее совершении.
Независимый директор - член совета
директоров (наблюдательного совета)
общества, не являющийся единоличным
исполнительным органом общества
(директором, генеральным директором) или
членом коллегиального исполнительного
органа общества (правления, дирекции), если
при этом его супруг (супруга), родители,
дети, братья, сестры не являются лицами,
занимающими должности в органах
управления.
Для принятия решения о
заключении сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, советом
директоров (наблюдательным советом)
общества должно быть установлено, что
стоимость, которую общество получит за
отчуждаемое имущество или предоставляемые
услуги, не ниже рыночной стоимости этого
имущества или услуг, определяемой в
соответствии со ст. 77 Закона "Об акционерных
обществах", либо стоимость приобретения
имущества или услуг не превышает рыночной
стоимости этого имущества или услуг,
определяемой в соответствии с той же
статьей.
Решение о заключении обществом
сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, принимается общим
собранием акционеров - владельцев
голосующих акций большинством голосов
акционеров, не заинтересованных в сделке, в
следующих случаях:
- если сумма оплаты
по сделке и стоимость имущества,
являющегося предметом сделки, определяемая
в соответствии со ст. 77 Закона "Об
акционерных обществах", превышают 2
процента активов общества;
- если сделка
и (или) несколько взаимосвязанных между
собой сделок являются размещением
голосующих акций общества или иных ценных
бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в
количестве, превышающем 2 процента ранее
размещенных обществом голосующих акций.
Заключение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, не требует
решения общего собрания акционеров в
случаях, если:
- сделка представляет
собой заем, предоставляемый
заинтересованным лицом обществу;
-
сделка совершается в процессе
осуществления обычной хозяйственной
деятельности между обществом и другой
стороной, имевшей место до момента, с
которого заинтересованное лицо признается
таковым в соответствии с Законом (решение
не требуется до даты проведения следующего
общего собрания акционеров).
В случае
невозможности определения на дату
проведения общего собрания акционеров
сделок, совершаемых в продолжение
хозяйственных отношений между обществом
