ОТЗЫВ НА КАССАЦИОННУЮ ЖАЛОБУ НА РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА И ПОСТАНОВЛЕНИЕ АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ПО НАЛОГОВЫМ ВЫЧЕТАМ


В Федеральный арбитражный суд _________
заявитель: ____________________________
_______________________________________
(наименование, место нахождения)
государственный орган: Инспекция ФНС РФ
_______________________________________
(наименование, место нахождения)
Дело N ________________________________
N в кассационной инстанции - __________

ОТЗЫВ
на кассационную жалобу
ИФНС (ответчик по делу) подана кассационная жалоба на решение Арбитражного суда ___________ и постановление ___________ апелляционного суда по данному делу.
По мнению ИФНС, решение вынесено с нарушением норм материального права, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей вычеты. Следовательно, вычеты производятся не ранее того отчетного периода, когда возникает налоговая база. Истец заявил к вычету сумму НДС за "__"___________ ____ г. в размере _______________ руб. при отсутствии налоговой базы в указанном периоде. Кроме того, по мнению ИФНС, вывод суда о том, что в случае отсутствия у налогоплательщика реализации товаров (работ, услуг) в соответствующем периоде налоговая база равна нулю, не основан на действующем законодательстве.
Заявитель просит оставить решение Арбитражного суда и постановление апелляционного суда без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения в связи со следующим.
Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ вычеты.
Порядок применения вычетов определен в ст.ст. 171 и 172 НК РФ, в соответствии с которыми для применения вычетов заявителю необходимо иметь счет-фактуру, оплатить предъявленные ему суммы НДС, принять на учет приобретенные товары (работы, услуги). Товары (работы, услуги) должны быть приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения. Иных требований для применения вычетов этими статьями не установлено.
В связи с этим заявитель считает, что наличие реализации в соответствующем периоде по НК РФ не определено как условие для применения налоговых вычетов. Для их применения важно приобретение товаров (работ, услуг), их принятие на учет и фактическая оплата, в т.ч. суммы НДС в составе их стоимости.
Поэтому, по мнению заявителя, и при отсутствии реализации в "__"_________ ____ г. он имел право принять к вычету оплаченные им суммы НДС по приобретенным и оприходованным услугам.
Также необходимо отметить, что согласно п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма НДС исчисляется по итогам каждого налогового периода.
В силу п. 5 ст. 174 НК РФ по итогам каждого налогового периода налогоплательщик обязан представлять в налоговый орган декларацию по НДС.
Следовательно, налогоплательщик обязан исчислять общую сумму НДС по итогам каждого налогового периода независимо от наличия или отсутствия реализации товаров (работ, услуг) в соответствующем налоговом периоде.
Еще одним доводом в пользу того, что при отсутствии реализации у налогоплательщика в соответствующем периоде у него все равно имеется право на вычет НДС, является следующее.
В соответствии с п. 2 ст. 173 НК РФ если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.
Таким образом, НК РФ прямо предусматривает возможность возникновения ситуации, когда сумма вычетов превышает сумму налога. В случае, когда сумма налога равна нулю, существует именно такая ситуация.
Кроме того, в соответствии со ст. 176 НК РФ, устанавливающей порядок возмещения НДС, право на возмещение НДС не поставлено в зависимость от наличия собственной реализации в конкретный налоговый период.
Как указано в решении и постановлении суда по данному делу, и заявитель с этим полностью согласен, если у налогоплательщика в данном периоде нет реализации, то налоговая база равна нулю и, соответственно, сумма налога равна нулю. В связи с этим и на основании п. 1 ст. 171 НК РФ даже при отсутствии реализации в соответствующем периоде вычеты могут быть использованы налогоплательщиком.
По мнению заявителя, этот вывод основан на нормах НК РФ и следует из правил исчисления налоговой базы.
Согласно п. 1 ст. 53 НК РФ налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения.
В силу п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено этой статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.
Указанное свидетельствует о том, что налоговая база по НДС является величиной количественной.
Из смысла норм НК РФ (ст. 154, 166, 171 и других), согласно которым налоговая база и сумма налога исчисляется, уменьшается и т.п., следует, что налоговая база и сумма НДС определяются по правилам математики.
Заявитель считает, что в данном случае эти правила также должны применяться. Поэтому если у налогоплательщика в определенном периоде нет реализации, то налоговая база и сумма налога в этом периоде равны нулю.
В любом случае, по мнению заявителя, если существуют сомнения и неясности в отношении возможности вычета сумм НДС при отсутствии реализации, то на основании п. 7 ст. 3 НК РФ они должны толковаться в пользу налогоплательщика.
Поэтому на основании изложенного и в соответствии со ст.ст. 3, 53, 154, 166, 171, 172, 173, 174, 176 НК РФ, а также ст.ст. 279, 286, 287 АПК РФ,
ПРОШУ:
1. Решение Арбитражного суда _______ и постановление _____ апелляционного суда по делу N _________ оставить без изменения, а кассационную жалобу ИФНС - без удовлетворения.

Приложение:
1. Копия доверенности представителя.
2. Копия заявления с отметкой ИФНС.

Представитель заявителя (по доверенности)
________/________________/
"___"___________ ____ года

ОТЗЫВ НА КАССАЦИОННУЮ ЖАЛОБУ НА РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА ОБ ОБЯЗАТЕЛЬНОМ ОТРАЖЕНИИ В ЛИЦЕВОМ СЧЕТЕ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, СПИСАННЫХ С РАСЧЕТНОГО СЧЕТА ЗАЯВИТЕЛЯ  »
Типовые бланки, договоры »
Читайте также