Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2009 по делу n А65-24240/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

20 мая  2009 года                                                                            Дело № А65-24240/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 мая 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Анисимовой О.Ю., с участием:

от ОАО «Мобильные Системы Связи-Поволжье» - представителей Кондратьева А.А., доверенность от 01 января 2009 года № ОРТ-438-09, Крылова П.В., доверенность от 15 мая 2008 года № 589/08,

от Управления по технологическому и экологическому надзору Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 мая 2009 года апелляционную жалобу ОАО «Мобильные Системы Связи-Поволжье»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 марта 2009 года по делу № А65-24240/2008, судья Абульханова Г.Ф., принятое по заявлению ОАО «Мобильные Системы Связи-Поволжье», г.Самара, к Управлению по технологическому и экологическому надзору Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан, г.Казань,

о признании незаконным решения от 29 августа 2008 года № 805/21,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Мобильные Системы Связи-Поволжье» (далее – ОАО «МСС-Поволжье», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании незаконным решения Челнинского территориального отдела Управления по технологическому и экологическому надзору Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан  от 29 августа 2008 года № 805/21 об отказе в оформлении актов допуска в эксплуатацию электроустановок для электроснабжения базовых станций сотовой связи «Торговый квартал» и «Елабуга рынок» ОАО «МСС - Поволжье», расположенных по адресу Республика Татарстан, г. Набережные Челны, проспект М. Джалиля, д. 25 и г. Елабуга, ул. Пролетарская, д. 1 а, и обязании оформить и выдать акты допуска в эксплуатацию электроустановок для электроснабжения базовых станций сотовой связи ОАО «МСС-Поволжье», расположенных по адресу Республика Татарстан, г. Набережные Челны, проспект М. Джалиля, д. 25 и г. Елабуга, ул. Пролетарская, д. 1 а (далее – базовые станции сотовой связи).

К участию в деле в качестве надлежащего ответчика определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 декабря 2008 года привлечено Управление по технологическому и экологическому надзору Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан (далее – Управление Ростехнадзора) (т. 1, л.д.141).

Решением суда от 19 марта 2009 года в удовлетворении заявления обществу отказано на том основании, что обществом не представлено достаточных доказательств, подтверждающих представление контролирующему органу документов в подтверждение того, что возведенные им объекты сотовой связи не отнесены к технически сложным и опасным объектам, строительство которых не подконтрольно ответчику; возврат ОАО «МСС-Поволжье»  территориальным отделением Управления Ростехнадзора документов с указанием необходимости обратиться в отдел строительного надзора не нарушает права и законные интересы общества.

В апелляционной жалобе ОАО «МСС-Поволжье» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, решение признать незаконным, ссылаясь на то, что базовые станции сотовой связи не относятся к объектам капитального строительства, подлежащим государственному строительному надзору, и особо опасным, технически сложным и уникальным объектам.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Управления Ростехнадзора, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представители ОАО «МСС-Поволжье» поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления общества.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей ОАО «МСС-Поволжье», арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, из оспариваемого письма Управления Ростехнадзора от 29 августа 2008 года № 805/21 ОАО «МСС-Поволжье» возвращены документы, представленные в структурное подразделение Управления Ростехнадзора - Челнинское территориальной отделение (т.1, л.д.130) для проведения технического осмотра и допуска в эксплуатацию электроустановок для электроснабжения базовых станций мобильной связи (линейно-кабельного сооружения связи и сооружения связи) «Торговый квартал» и «Елабуга рынок» ОАО «МСС - Поволжье», расположенных по адресу: Республика Татарстан, г. Набережные Челны, проспект М. Джалиля, д. 25 и г. Елабуга, ул. Пролетарская, д. 1. Основанием для возврата документов послужили выводы Управления Ростехнадзора, что возведенные ОАО «МСС-Поволжье» объекты связи в соответствии со ст. 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации относятся к особо опасным и технически сложным, поднадзорным государственному строительному надзору Ростехнадзора. В этой связи для разрешения вопроса предложено обратиться в отдел государственного строительного надзора Ростехнадзора, находящегося в городе Казани (т.1, л.д.40).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01 февраля 2006 года  № 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации» функции по осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов, указанных в п.5.1 ст.6 Градостроительного кодекса Российской Федерации, относящихся к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам, переданы Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзору).

В соответствии с ч.1 ст.54 Градостроительного кодекса Российской Федерации государственный строительный надзор осуществляется при: 1) строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией; 2) реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, если проектная документация на осуществление реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

В силу пункта 2 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации государственная экспертиза не проводится в отношении проектной документации следующих объектов капитального строительства: 4) отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1500 квадратных метров и которые не предназначены для проживания граждан и осуществления производственной деятельности, за исключением объектов, которые в соответствии со статьей 48.1 настоящего Кодекса являются особо опасными, технически сложными или уникальными объектами; 5) отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1500 квадратных метров, которые предназначены для осуществления производственной деятельности и для которых не требуется установление санитарно-защитных зон или для которых в пределах границ земельных участков, на которых расположены такие объекты, установлены санитарно-защитные зоны или требуется установление таких зон, за исключением объектов, которые в соответствии со статьей 48.1 настоящего Кодекса являются особо опасными, технически сложными или уникальными объектами.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что к особо опасным и технически сложным объектам относятся линейно-кабельные сооружения связи и сооружения связи, определяемые в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, не всякие линейно-кабельные сооружения связи и сооружения связи относятся к особо опасным и технически сложным объектам; критерии принадлежности к таковым не могут устанавливаться произвольно контролирующими органами, они должны определяться в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В приложении к Положению об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 1 февраля 2006 года № 54, были установлены критерии отнесения объектов капитального строительства к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам. Согласно данному приложению к особо опасным, технически сложным и уникальным относятся объекты капитального строительства, в проектной документации которых предусмотрена хотя бы одна из следующих характеристик:

а) высота более 75 метров или с пролетами более 100 метров, а также вылетами консолей более 20 метров;

б) наличие более 1 подземного этажа;

в) использование конструкций и конструктивных систем, требующих применения нестандартных методов расчета с учетом физической или геометрической нелинейности либо разработки специальных методов расчета, а также применяемых на территориях, сейсмичность которых превышает 9 баллов.

Указанное приложение к Положению об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации утратило силу в соответствии с постановлением Правительства РФ от 10 марта 2009 года № 204. Вместе с тем на момент принятия Управлением Ростехнадзора оспариваемого решения данные критерии отнесения объектов капитального строительства к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам действовали. В этой связи Управление Ростехнадзора было обязано руководствоваться данными критериями при обосновании своего отказа в оформлении актов допуска в эксплуатацию электроустановок.

Между тем вопреки требованиям ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Управление Ростехнадзора не представило доказательств, подтверждающих отнесение базовых станций особо опасным, технически сложным и уникальным объектам к особо опасным, технически сложным и уникальным, в отношении которых обязателен государственный строительный надзор.

Предусмотренная ч.5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, (в данном случае необходимость проведения государственного строительного надзора) не может быть возложена на общество. В этой связи суд первой инстанции необоснованно возложил данную обязанность на ОАО «МСС-Поволжье».

Согласно ч.2 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

К объектам капитального строительства п.10 ст.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации отнесены здания, строения, сооружения.

Пунктом 17 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлены случаи, при которых выдача разрешения на строительство не требуется, а именно: при строительстве, реконструкции объектов, не являющихся объектами капитального строительства (киосков, навесов и других); строительстве на земельном участке строений и сооружений вспомогательного использования.

Пунктом 5.4 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи (Приложение А), утвержденных  приказом Минсвязи от 09 сентября 2002 года № 113, зарегистрированных Минюстом РФ 17 сентября 2002 года № 3804, базовые станции отнесены к  сооружениям. Под сооружением связи понимается совокупность средств, линий и сетей связи, используемых для выполнения технологически завершенных функций в процессе оказания услуг связи. Ввод в эксплуатацию сооружения связи включает: приемку сооружения приемочными комиссиями, оформление акта приемки; выдачу органом Госсвязьнадзора разрешения на эксплуатацию сооружения связи (пункты 2, 3.5 Правил).

В подпунктах 6 и 27 ст.2 Федерального закона от 07 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» (с изменениями от 29 апреля 2008 года) содержатся определения линейно-кабельного сооружения связи и сооружения  связи. Под линейно-кабельными сооруженииями связи понимаются сооружения электросвязи и иные объекты инженерной инфраструктуры, созданные или приспособленные для размещения кабелей связи; под сооружениями связи - объекты инженерной инфраструктуры, в том числе здания, строения, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи.

Статьей  8 Федерального закона от 07 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» сооружения связи, которые прочно связаны с землей и перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе линейно-кабельные сооружения связи, отнесены  к недвижимому имуществу, государственная регистрация права собственности и других вещных прав, на которые осуществляется в соответствии с гражданским законодательством. Особенности государственной регистрации права собственности и других вещных прав на линейно-кабельные сооружения связи устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Как следует из пункта 2 Положения об особенностях государственной регистрации права собственности и других вещных прав на линейно-кабельные сооружения связи, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11 февраля 2005 года № 68, к линейно-кабельным сооружениям связи, являющимся объектами недвижимости, относятся прочно связанные с землей сооружения связи, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно.

Согласно статье 8 Федерального закона от 07 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» сооружения связи, которые прочно связаны с землей и перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, относятся к недвижимому имуществу.

В силу ст.130 Градостроительного кодекса Российской Федерации,