Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2009 по делу n А55-12/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

10 июня 2009 года                                                                                      дело № А55-12/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  10 июня 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Е.И., судей Поповой Е.Г.,  Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Финогентовой А.С., с участием:

от заявителя - представитель Ковалева Н.Э.(доверенность от 02.12.2008),

от ответчика - представитель Алиева К.О.(доверенность от 18.12.2007),

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июня 2009 года, в помещении суда, в зале № 3, апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 07 апреля 2009 года по делу № А55-12/2009 (судья Кулешова Л.В.), принятое по заявлению ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти», Самарская область, г.Тольятти, к Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области, Самарская область, г.Тольятти,

о признании частично недействительным решения от 23 октября 2008 года № 3625,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Тольятти» (далее – заявитель, ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти», общество) обратилось  в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области (далее – ответчик, налоговый орган, Межрайонная ИФНС России № 2 по Самарской области) от 23 октября 2008 года № 3625 (т.1, л.д. 10-15) в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость (далее – НДС) в размере 839 147 руб.00 коп., ссылаясь на правомерность заявления налогового вычета по налогу, уплаченному в составе лизинговых платежей, в полном размере.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07 апреля 2009 года заявление ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» удовлетворено в полном  объеме, на Межрайонную  ИФНС России № 2 по Самарской области возложена обязанность устранить  допущенные  нарушения  прав и законных  интересов заявителя.

Межрайонная ИФНС России № 2 по Самарской области, не согласившись с решением суда от 07 апреля 2009 года, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявления ОАО                  «РегионАвтоТранс-Тольятти» отказать.

Представитель Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда от 07 апреля 2009 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» в судебном заседании просил решение суда от 07 апреля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с требованиями статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, оценив материалы дела, доводы  представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда от 07 апреля 2009 года законно и обоснованно, подлежит оставлению без изменения, при этом исходит из следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела, 21 мая 2008 года ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» представило в Межрайонную ИФНС России № 2 по Самарской области уточненную налоговую декларацию по НДС за ноябрь 2007 года, в которой заявлен налоговый вычет в размере 7 141 283 руб.00 коп. и исчислен к уплате в бюджет с оборотов по реализации продукции, работ, услуг налог в размере 5 393 050 руб.00 коп., вследствие превышения вычетов над суммой исчисленного налога в результате заявлен к возмещению из бюджета НДС в размере 1 748 233 руб. 00коп. (т. 1,  л.д. 61-64).

Налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка указанной декларации, по результатам которой 23 октября 2008 года вынесено решение № 3625 об отказе в привлечении ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» к налоговой ответственности. Вместе с тем, этим же решением обществу предложено уплатить недоимку по НДС в размере 839 147 руб.00 коп. и уменьшить заявленный к возмещению из бюджета НДС в размере 1 748 233 руб. 00коп. (т. 1, л.д.10-14).

В качестве основания для принятия оспариваемого решения налоговый орган в решении и в отзыве на заявление указывает на неправомерное заявление налогового вычета в размере 2 587 380 руб.00коп.

Согласно п.1 ст.146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Операции по реализации услуг по перевозке пассажиров транспортом общего пользования (за исключением такси, в том числе маршрутного) в силу п.п.7 п.2 ст.149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующей лицензии.

ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» имеет лицензию № АСС-63-040362 от 23 ноября 2006 года на осуществление деятельности по перевозке пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек сроком действия до 23 ноября 2011 года, выданную в установленном порядке.

Пунктом 4 статьи 149 Налогового  кодекса Российской Федерации определено, что в случае если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В силу пункта  4 статьи  170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции: учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2  статьи 170 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость; принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость; принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Порядок ведения раздельного учета определяется каждым налогоплательщиком самостоятельно в Приказе об учетной политике в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учетная политика организации ПБУ 1/98», утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации от 09 декабря 1998 года № 60н.

В соответствии с пунктом  7.7. Приказа об учетной политике ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) принимаются к вычету в той пропорции, в которой они используются для производства и реализации товаров (работ, услуг).

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению в общей стоимости товаров, работ, услуг, отгруженных за налоговый период. Данный расчет оформляется справкой бухгалтера (т. 1, л.д. 49-56).

Как следует из пояснения директора и главного бухгалтера организации автобусы, приобретенные в лизинг, использовались в деятельности, облагаемой и не облагаемой налогом на добавленную стоимость (т. 1, л.д. 120).

Таким образом, в силу названных выше норм налогового законодательства налогоплательщик имел право на заявление налогового вычета по НДС в размере, пропорциональном размеру выручки, полученной от использования предмета лизинга  при реализации услуг, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость. Общая стоимость отгруженных  товаров, работ, услуг за ноябрь 2007 года согласно данных налоговой декларации налогоплательщика составила 51 781 164 руб. 43 коп., в том числе доходы от операций, облагаемых НДС -29 961 388 руб. 55 коп. или 57,86%, соответственно доходы от операций, не облагаемых НДС, - 21 819 775 руб. 88 коп. или 42,14%.  Поэтому  суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что налогоплательщик имел право на заявление налогового вычета по налогу, уплаченному в составе лизинговых платежей, в размере пропорциональном выручке, полученной от реализации соответствующих услуг.

Однако в нарушение указанных норм налогоплательщик в уточненной налоговой декларации заявил налоговый вычет по налогу, уплаченному в составе лизинговых платежей, в полном размере. В связи с чем  апелляционный суд считает правильными выводы  суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение  налогового органа в этой части является законным и обоснованным.

Ссылки заявителя на п.п.1 п.2 ст.171 НК РФ не могут быть признаны судом в качестве основания, предоставляющего  ему право на предъявление к вычету налога, уплаченного в составе лизинговых платежей за аренду автотранспорта, использованного при реализации услуг, как облагаемых, так и не облагаемых НДС. Названная норма содержит лишь общие положения, определяющие право налогоплательщика на налоговый вычет.

В силу п.п. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении  товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п.2 ст.170 настоящего Кодекса;

В данном случае фраза «за исключением товаров…» содержит отсылочную норму, устанавливающую исключения из общего правила, то есть те случаи, когда налогоплательщик вообще не имеет права на налоговый вычет при приобретении товаров. Применительно к услугам такая оговорка отсутствует. Следовательно, в отношении услуг право налогоплательщика на заявление вычета установлено законодателем в том же объеме, как и для товаров и работ. Данный вывод подтверждается также и тем, что п. 1 ст. 172 НК РФ, определяющий порядок заявления вычета, также не содержит каких-либо исключений для заявления налогового вычета по услугам. Названная норма устанавливает, что налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Этот вывод суда основан также на буквальном тексте п.п. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ, определяющего, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения. Следовательно, если товары, работы или услуги используются при осуществлении операций, не облагаемых НДС, у налогоплательщика отсутствует право на налоговый вычет налога, уплаченного при их приобретении.

Более того, иное означало бы неосновательное возмещение налогоплательщиком налога из бюджета при отсутствии у него обязанности по его исчислению и уплате в бюджет при реализации услуг, не подлежащих налогообложению НДС.

Как указано ранее, основанием для доначисления налогоплательщику налога в размере 839 147 руб.00 коп явилось неосновательное заявление налогового вычета. Однако в решении налоговый орган признал неосновательным заявление налогового вычета в размере 2 587 380 руб.00 коп. вследствие чего доначислил налог в указанном размере и уменьшил заявленный к возмещению из бюджета НДС в размере 1 748 233 руб. 00 коп. (том 1, л.д.10-14). Оспаривая факт доначисления налога, заявитель не оспаривает уменьшение заявленного к возмещению из бюджета налога, несмотря на то, что и в том и в другом случае это стало следствием неосновательного заявления вычета по услугам. Апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции о том, что данное обстоятельство также косвенно свидетельствует о необоснованности заявления и противоречивости позиции заявителя, поскольку претендуя на налоговый вычет в размере 839 147 руб.00 коп, налогоплательщик соглашается с выводами инспекции о незаконности вычета по тем же основаниям в размере 1 748 233 руб. 00 коп.

Вместе с тем Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» (далее - Федеральный закон № 137-ФЗ) в статью 101 Налогового кодекса Российской Федерации внесены изменения, вступившие в законную силу с 01 января 2007 года.

В соответствии с п. 14 ст.101 НК РФ (в редакции Федерального закона № 137-ФЗ) несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может служить основанием для отмены решения налогового