Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу n А49-5685/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

14 августа 2009 г.                                                                                    Дело №А49-5685/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2009 года

В полном объеме постановление изготовлено 14 августа 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Стукаловой Т.С., с участием:

от истца – представитель Сениченкова Н.А., доверенность №84 от 31.12.2008г.,

от ответчика – представитель Горбачева М.Н., доверенность №17030902 от 17.03.2009г., представитель Садов В.А., доверенность №17030906 от 17.03.2009г., представитель Корнеева И.Н., доверенность №20030905 от 20.03.2009г.,

от третьих лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу ОАО «Пензаэнергосбыт», г. Пенза, на решение Арбитражного суда Пензенской области от 04.06.2009 г. по делу № А49-5685/2009 (судья: Новикова С.А.) по иску ОАО «Пензаэнергосбыт», г. Пенза, к ОАО «Межрегиональная распределительная компания Волги» в лице филиала «Пензаэнерго», г. Пенза, при участии третьих лиц: 1. Управление по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области, г. Пенза, 2. ФГУП «ППО «Электроприбор», г. Пенза, 3. ОАО «Радиозавод», г. Пенза, 4. ФГУП «ППО ЭВТ», г. Пенза, 5. ОАО «Пензахиммаш», г. Пенза, 6. ОАО «Пензтяжпромарматура», г. Пенза, 7. ФГУП «ПО «Страт» им. М.В. Проценко», Пензенская область, г. Заречный, 8. ОАО «Пензадизельмаш», г. Пенза, 9. ОАО «Пензкомпрессормаш», г. Пенза, 10. ОАО «Электромеханика», г. Пенза, 11. ООО «Горводоканал», г. Пенза, 12. Федеральная служба по тарифам, г. Москва, о взыскании 12.517.737 руб. 73 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Пензаэнергосбыт» (далее - ОАО «Пензаэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд Пензенской области с иском к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» в лице филиала - «Пензаэнерго» (далее - ОАО «МРСК Волги» - «Пензаэнерго») и с учетом уточнений просило взыскать с ответчика задолженность за потребленную электроэнергию в целях компенсации потерь в его электрических сетях в сумме 12517737 руб. 73 коп. в соответствии с договорами на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №Г1ЭСК/08 от 02.04.2008г. за период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г., и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г. В обоснование своих материально-правовых требований истец сослался на ст.ст. 309, 424 Гражданского кодекса Российской Федерации; на пункты 50,51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. №861; на пункт 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. №530; на пункт 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 04.06.2009 г. в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, ОАО «Пензаэнергосбыт», г. Пенза, обратилось в Одиннадцатый  арбитражный  апелляционный  суд  с жалобой,  в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда от 04.06.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ОАО «Пензаэнергосбыт», г. Пенза, поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда от 04.06.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представители ОАО «Межрегиональная распределительная компания Волги» в лице филиала «Пензаэнерго», г. Пенза, не согласились с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просили оставить решение суда от 04.06.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

Управление по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области, г. Пенза, ФГУП «ППО «Электроприбор», г. Пенза, ОАО «Радиозавод», г. Пенза, ФГУП «ППО ЭВТ», г. Пенза, ОАО «Пензахиммаш», г. Пенза, ОАО «Пензтяжпромарматура», г. Пенза, ФГУП «ПО «Страт» им. М.В. Проценко», Пензенская область, г. Заречный, ОАО «Пензадизельмаш», г. Пенза, ОАО «Пензкомпрессормаш», г. Пенза, ОАО «Электромеханика», г. Пенза, ООО «Горводоканал», г. Пенза, Федеральная служба по тарифам, г. Москва, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили, почтой представили отзывы на апелляционную жалобу.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 04.06.2009 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между  ОАО» Пензаэнергосбыт» и ОАО «МРСК «Волги» в лице  филиала «Пензаэнерго»  подписаны договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии №58-ПЭСК/07 от 01.02.2007г. и №ПЭСК/08 от 02.04.2008г., по условиям которых, ответчик (исполнитель) обязался оказывать истцу (заказчику) услуги по передаче электрической энергии, а истец обязался оплачивать данные услуги (п.2.1. договоров).

Кроме того, согласно п.2.2. договоров, в отношении покупки электрической энергии для компенсации потерь в сетях, истец (заказчик) обязался по заявке ответчика (исполнителя) приобретать электроэнергию для компенсации потерь, а ответчик обязался оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен (т. 13, л.д. 40-59, 97-138).

Данные договора правомерно квалифицированы судом как смешанные, содержащие в себе элементы договора купли-продажи электроэнергии, поскольку по условиям вышеуказанных договоров истец (энергоснабжающая организация) обязался приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях ответчика (потребителя) и подавать ее ответчику, а ответчик обязался оплачивать принятую энергию, а также элементы договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку по условиям договоров ответчик обязался оказывать истцу услуги по передаче электроэнергии, а истец обязался оплачивать данные услуги.

Предметом исковых требований ОАО «Пензаэнергосбыт»  является   взыскание задолженности за электрическую энергию, приобретаемую ОАО «МРСК Волги» в лице филиала - «Пензаэнерго» для компенсации потерь в электрических сетях ответчика, в период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г. и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г.

Спор между истцом и ответчиком возник по вопросу определения объемов электрической энергии, покупаемой по регулируемой и нерегулируемой цене.

Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии утверждены Приказом Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1 (т.1, л.д. 46-66).

Согласно вышеуказанных Правил (в редакции, действовавшей в период с ноября 2007 г. по август 2008 г.), в случае, если для сетевой организации объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на текущий год, утверждаемом Федеральной службой по тарифам, указан по соответствующему субъекту Российской Федерации отдельной строкой, стоимость электрической энергии, поставляемой ГП указанной сетевой организации определяется в соответствии с пунктом 11 Правил с применением коэффициента альфа - устанавливаемой Правительством РФ доли, в соответствии с которой определяется предельный максимальный объем продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке.Альфа - установленная Правительством Российской Федерации величина максимального объема продажи электрической энергии по регулируемым ценам.

В пункте 50 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 № 643, предусмотрены на каждый год, начиная с 2007 года, доли продажи электрической энергии по свободным ценам в процентном соотношении от объема производства (потребления) электроэнергии, определенного в прогнозном балансе, утвержденном в установленном порядке на соответствующий год. С 01.01.2011 года электроэнергия в полном объеме поставляется по свободным (нерегулируемым) ценам.

С 1 июля по 31 декабря 2007г. доля электроэнергии, продаваемой по регулируемой цене, составляла от 85 до 90 процентов от объема производства (потребления) электроэнергии определенного в прогнозном балансе, с 1 января по 30 июня 2008г. - от 80 до 85 процентов, а с 1 июля 2008г. по 31 декабря 2008г. - от 70 до 75 процентов. То есть в спорный период: ноябрь-декабрь 2007г. величина максимального объема продажи электроэнергии по регулируемым ценам (альфа) составляла 90%, с января по 30 июня 2008г. -85%, а с июня по август 2008г. - 75%.

В то же время, стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам (тарифам) сетевым организациям, для которых объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе текущего периода регулирования не указан по соответствующему субъекту РФ отдельной строкой, определяется независимо от ведомственной принадлежности электрических сетей и вида собственности на эти сети в соответствии с пунктом 12 Правил (в редакции, действовавшей в спорный период) с применением коэффициента бета, рассчитываемого гарантирующим поставщиком.

В Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007 год, утвержденном Приказом Федеральной службы по тарифам от 03.10.2006г. № 213-э/4, отдельными строками были указаны:

-      объем потерь электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 400,39 млн.кВт.ч.,

-      объем потерь в «прочих сетях» Пензенской области в количестве 190,04 млн. кВт.ч. (без расшифровки конкретных сетевых организаций) (т.1, л.д.8,9).

В соответствии договором аренды (рег.№ юр/д-07-218 от 23.08.2006г.), заключенным ответчиком с ООО «Нижнеломовская электросетевая компания», договорами аренды (per. № юр/д-07-218 от 01.01.2007г.) и субаренды (юр/д-07-219 от 01.01.2007г.), заключенными ответчиком с ОАО «Губернская энергетическая компания», во временное владение и пользование ОАО «Пензаэнерго» в оспариваемый период были переданы электросетевые комплексы сетевых организаций - ООО «Нижнеломовская электросетевая компания» и ОАО «Губернская энергетическая компания».

 Факт передачи электросетевых комплексов в аренду и субаренду ответчику подтверждается актами  приема-передачи   (т.2,   л.д.67-135,   т.3   л.д. 1-105).   Объем  потерь электроэнергии в сетях ООО «Нижнеломовская электросетевая компания» и ОАО «Губернская энергетическая компания» в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007 год отдельными строками не указан.

Согласно письму Управления цен и тарифов Пензенской области № 88 от 15.01.2008г. (т.1, л.д. 15), пояснений представителя Управления по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергоснабжению Пензенской области в предварительном судебном заседании, и отзыве на иск (т.5, л.д. 101,102), объем технологического расхода (потерь) в сетях, переданных на договорных основаниях в пользование ОАО «Пензаэнерго», в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007 год учтен в строке «потери в прочих сетях» в объеме 51,001 млн.кВт.ч. Расчет и утверждение тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО «Пензаэнерго» на 2007г. произведены, с учетом годового планового объема технологического расхода электрической энергии в сетях ОАО «Пензаэнерго» в количестве 451,391 млн.кВт.ч.

Истец в период с 01.11.2007г. по 31.05.2008г. и с 01.07.2008г. по 31.08.2008г. объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику для компенсации потерь по регулируемой цене, определял в соответствии с п. 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ от 21.08.2007г. №166-э/1, исходя из планового годового объема технологического расхода в сетях ответчика в количестве 400,39 млн.кВт.ч. По данным истца объем электроэнергии, подлежащий продаже ответчику по регулируемой цене составил с учетом планового годового объема технологического расхода в сетях ответчика в количестве 400,39 млн.кВт.ч.: в ноябре 2007г. - 32,526 млн.кВт.ч., в декабре 2007г. - 35,946 млн.кВт.ч., в январе 2008г. - 33,405 млн.кВтч., в феврале 2008г. - 31,637 млн.кВт.ч., в марте 2008г. - 33,261 млн.кВт.ч., в апреле 2008г. - 27,719 млн.кВт.ч., в мае 2008г. - 23,8 млн.кВт.ч., в июле 2008г. - 20,85 млн.кВт.ч., в августе 2008г. - 21,54 кВт.ч. (итого за оспариваемый период - 260,684 млн.кВт.ч.). Разница между фактическим объемом потерь в сетях ответчика и объемом потерь, определенным истцом вышеуказанным образом, предъявлена к оплате ответчику по нерегулируемой цене.

Ответчик же в ноябре-декабре 2007г., январе-августе 2008г. объем электроэнергии, подлежащий продаже истцом для компенсации потерь по регулируемой цене, исчислял в соответствии с пунктом 11 Правил определения