Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2009 по делу n А65-10830/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

28 сентября 2009 г.                                                                                  Дело №А65-10830/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена  25 сентября 2009 года

В полном объеме постановление изготовлено 28 сентября 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Стукаловой Т.С., с участием:

до перерыва:

от истца - представитель Айкашева С.И., доверенность №214/Дов от 15.12.2008г.,

от ответчика – представитель Бурундуков А.П., доверенность №1767/01-07 от 25.08.2009г.,

от третьих лиц – представители не явились, извещены надлежащим образом,

после перерыва:

от истца - представитель Айкашева С.И., доверенность №214/Дов от 15.12.2008г.,

от ответчика – представитель Бурундуков А.П., доверенность №1767/01-07 от 25.08.2009г.,

от третьих лиц – представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу ОАО «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.06.2009 года по делу № А65-10830/2007 (судья: Ситдиков Б.Ш.) по иску ОАО «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, к ОАО «ВКиЭХ», г. Нижнекамск, при участии третьих лиц: Министерство строительства, архитектуры и жилищно – коммунального хозяйства, г. Казань, Исполнительный комитет муниципального района г. Нижнекамска, г. Нижнекамск, Управление антимонопольной службы РТ, г. Казань, ЗАО «Независимая консалтинговая группа «2К – Аудит – Деловые консультации», г. Казань, о взыскании 21.360.564 руб. 37 коп. долга и 3.452.459 руб. 10 коп. процентов,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск (далее - истец) обратилось с иском в Арбитражный суд Республики Татарстан к Открытому акционерному обществу «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство», г.Нижнекамск (далее ответчик), при участии третьих лиц - Министерство строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства, г.Казань (Министерство), Исполнительный комитет муниципального района г.Нижнекамска, г.Нижнекамск (Исполком), Управление антимонопольной службы РТ, г.Казань (Управление), Закрытое акционерное общество «Независимая консалтинговая группа «2К -Аудит - Деловые консультации», г.Казань (Консалтинговая группа) о взыскании 21  360 564руб. 37коп. долга и 3 452 459руб. 10коп. процентов.

Решением Арбитражного суда РТ от 24.04.2008г. по делу № А65-10830/07, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2008г. в иске отказано. Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14.11.2008г. решение Арбитражного суда РТ от 28.04.2008г. и постановление Одиннадцатого арбитражного суда Поволжского округа от 18.08.2008г. отменены и дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе.

Решением Арбитражного суда РТ от 11.09.2008г. по делу №А65-29529/2007, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2008г. удовлетворены исковые требования ОАО «Нижнекамскнефтехим» к ОАО «ВК и ЭХ», г.Нижнекамск о взыскании 4 483 678руб. 92коп. долга. Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.02.2009г. решение Арбитражного суда  РТ от 11.09.2008г. и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2008г. отменены и дело направлено на новое рассмотрение.

По делу № А65-26291/2008, истец, ОАО «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск обратился в Арбитражный суд РТ с иском к ОАО «ВК и ЭХ» о взыскании долга и процентов.

Определениями Арбитражного суда РТ от 20.03.2009г. и 23.04.2009г. на основании п.п. 2,4 ст. 130 АПК РФ объединены в одно производство дела № А65-10830/2007, № А65-26291/2008 и №А65-            29529/2007 за регистрационным номером №А65-10830/2007.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.06.2009 года иск удовлетворен частично. Взыскано с Открытого акционерного общества «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство», г.Нижнекамск в пользу Открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск 479.474 руб. 34коп. процентов и 1 932 руб. 35коп. расходов по государственной пошлине. В остальной части в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, ОАО «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, обратилось в Одиннадцатый  арбитражный  апелляционный  суд  с жалобой,  в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда от 10.06.2009 года, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ОАО «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом письменных дополнений, просил отменить решение суда от 10.06.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель ОАО «ВКиЭХ», г. Нижнекамск, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить решение суда от 10.06.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

17.09.2009 года в 14 час 40 мин в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлен перерыв сроком до 25.09.2009 года. 11 час 00 мин.

В продолженном судебном заседании 25.09.2009 года в 11 час 00 мин представитель ОАО «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом письменных дополнений, просил отменить решение суда от 10.06.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель ОАО «ВКиЭХ», г. Нижнекамск, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить решение суда от 10.06.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

Министерство строительства, архитектуры и жилищно – коммунального хозяйства, г. Казань, Исполнительный комитет муниципального района г. Нижнекамска, г. Нижнекамск, Управление антимонопольной службы РТ, г. Казань, ЗАО «Независимая консалтинговая группа «2К – Аудит – Деловые консультации», г. Казань, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителей не обеспечили. Отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 10.06.2009 года подлежащим отмене по пункту 3 части 2 статьи 270 АПК РФ, по следующим основаниям.

Из материалов дела следует,  что между сторонами  заключен  договор №50003947 от 01.03.2006г., в редакции протокола разногласий, по которому ОАО «Нижнекамснефтехим» оказывает услуги ОАО «ВК и ЭХ» по  очистке коммунальных и хозфекальных   стоков.

Согласно пункту 3.1 договора месячный обьем принятых на очистку стоков оформляется двухсторонним актом.

Судом первой инстанции установлен факт исполнения ОАО «Нижнекамскнефтехим» своих  обязательств по  оказанию  услуг за  спорный период   с  января по декабрь 2007  года. Ответчиком   факт   оказания услуг признан.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате оказанных услуг явилось основанием для обращения истца в суд с требованием о взыскании 21 360 564руб. 37коп. долга и 3 457 459руб. 10коп. процентов согласно ст. 395 ГК РФ.

Стороны в пункте 1.4 договора установили, что оплата оказанных  услуг производится по ценам, установленным ОАО «Нижнекамскнефтехим» подтвержденным  экспертной организацией – ЗАО «Независимая Консалтинговая группа «К-Аудит-Деловые  консультации».

В 2006 году установлены цены на  очистку сточных вод – 3,91 рубль,  которые  оплачены  в  полном  объеме.

В 2007 году экспертной организацией проведена финансовая  экспертиза стоимости  оказываемых  услуг, установленных ОАО «НКНХ» (п.1.4 договора), по результатам  которой установлено, что экономически обоснованной является цена на  очистку  сточных  вод в размере 5,23 рубля (письмо  № 18/08-01 от 18.08.06  года).

Ответчик не согласился оплачивать услуги по указанной цене, ссылаясь на  Федеральный закон от 30.12.2004 года №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса».

В соответствии  с  п.2 ст. 1, п.1, 2 ст. 2 Федерального закона №210-ФЗ  тарифы на товары и услуги организацией коммунального комплекса - производителей товаров и услуг в сфере водоснабжения, водоотведения и очистке сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов - подлежат регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса, в зависимости от территориальной сферы их деятельности, а также в  соответствии с предельным индексом и надбавками, определенными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования  тарифов для соответствующего субъекта  Российской Федерации устанавливают либо органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации, либо органы регулирования муниципальных образований  в пределах своей компетенции

Судом  установлено, что истец в соответствии с требованиями Федерального Закона №210-ФЗ в регулирующий орган для установления тарифов на оказание ответчику услуг по приему и очистки сточных вод не обращался

Суд  первой инстанции, придя  к  выводу об обязательности  расчета  за оказанные услуги  в соответствии  с тарифом, отказал в удовлетворении  заявленных требований.

Судебная  коллегия не  может согласиться  с подобным выводом суда, считая, что судом нарушены нормы материального права, и решение подлежит отмене в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.

При этом судебная коллегия  исходит из следующего.

В соответствии с п.1 ст. 421 ГК РФ  граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Ответчиком   не оспорен факт  оказания  ему  в спорный период услуг ответчиком. Доказательств погашения  ОАО «Нижнекамскнефтехим» предъявленной ко взысканию задолженности ответчиком  не  представлено.

Отсутствие нормативно установленных тарифов, притом, что цена договора согласована сторонами, не может иметь решающего значения при взыскании задолженности за потребленную воду. Этот вопрос  подлежал бы исследованию при  недостижении сторонами соглашения о  цене   договора.  Стоимость  услуг по  очистке сточных  вод  согласована сторонами в пункте 1.4  договора,  который  не  расторгнут и не признан недействительным в судебном  порядке

В пункте 4 статьи 575 Гражданского кодекса Российской  Федерации  указано,  что  не допускается дарение между коммерческими организациями.

Оказывать услуги ОАО «ВК и ЭХ» по цене ниже себестоимости у ОАО «Нижнекамснефтехим» оснований  не было.

Ответчиком не представлено доказательств, что установленная истцом цена  является экономически необоснованной.

При проведении финансовой  экспертизы (т.8 л.д. 7-60) установлено, что цены ОАО «Нижнекамскнефтехим» за услугу по очистке стоков признаны экономически обоснованными в размере 5.23 руб. Себестоимость оказываемых услуг  составляет -5,14 руб. за 1 куб.м; 00,9 за 1 куб.м составляет рентабельность предприятия, состоящая из  прочих расходов и прибыли, не включаемой в  себестоимость.

В  материалы дела  представлен отзыв на  иск и на кассационную жалобу (т.9, л.д. 51-52, том 4 л.д. 20) Управления Федеральной антимонопольной службы Российской  Федерации по Республике Татарстан, из которого следует, что выставляемая ОАО «НКНХ» цена на  водоотведение в  размере 5,23 рубля не превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов. Хозяйствующие субъекты, в том числе занимающие доминирующее  положение на рынке, вправе (и должны) выполнять работы (оказывать услуги) при условии обеспечения уровня рентабельности достаточного для своего развития и обеспечения экономической целесообразности выполнения   работ (услуг).

Также УФАС по Республике Татарстан произвело сравнительный  анализ цен на  услуги, оказываемые ОАО «Нижнекамснефтехим» в 2007 году и  цен на оказание  аналогичных услуг другими  предприятиями в различных районах  Республики Татарстан,  который показал,  что цены,  устанавливаемые ОАО «Нижнекамснефтехим», меньше  цен,  установленных  другими организациями.

Кроме того, согласно Уставу основным видом деятельности ОАО «Нижнекамснефтехим» является производство нефтехимической и химической продукции.

Основными видами деятельности ОАО «ВК и ЭХ» согласно Уставу, является оптовая закупка и перепродажа ХПВ, оказание услуг по сборам коммунальных канализационных  стоков, тепловой энергией жилых домов,  учреждений,  промышленных и сельскохозяйственных предприятий различной формы собственности,  расположенных в  Нижнекаске и Нижнекамском районе. Следовательно, ответчик   приобретает услуги не  для  собственных хозйственно-бытовых нужд,  а  с целью оптовой закупки и перепродажи.

Согласно условиям договора № 50003947 от 01.03.2006 г. ОАО «НКНХ»  осуществляет услуги по транспортировке хозпитьевой воды, а также очистке хозфекальных и промышленых  стоков.

В соответствии с Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ – водоотведение – это технологический процесс, обеспечивающий прием сточных вод абонентов с последующей их передачей на очистные сооружения канализации. Под водоснабжением понимается – технологический процесс, обеспечивающий забор, подготовку, транспортировку и передачу абонентам питьевой воды.

В материалах дела имеются схемы водоснабжения и водоотведения города Нижнекамска, а также акты раздела границ, из которых следует, что ОАО «НКНХ» при транспортировке хозпитьевой воды, а также при приемке сточных вод взаимодействует исключительно с ОАО «ВКиЭХ».

Таким образом, ОАО «НКНХ» осуществляет лишь транспортировку хозпитьевой воды и очистку стоков, соответственно не осуществляет водоснабжение и водоотведение, так как они предусматривают комплекс работ по передаче воды абонента и приемки сточных вод