Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2009 по делу n А65-9173/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone],

http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

29 октября 2009 года                                                                                Дело № А65-9173/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 октября 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Лукьяновой Т.А.,

судей Каплина С.Ю., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ионовой О.В.,

с участием:

от истца – Медведева Н.С., доверенность от 23 марта 2009 г.;

от ответчика ООО «Фирма «Александр ЛТД» – не явился, извещен;

от ответчика ООО «Фирма «Искандер», г. Казань – не явился, извещен;

от третьего лица – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 6, иск ОАО «Банк ВТБ», г. Казань, к 1. ООО «Фирма «Александр ЛТД», г. Казань, 2. ООО «Фирма «Искандер», г. Казань, третье лицо – Исполнительный комитет Нижнекамского муниципального района Республики Татарстан, о взыскании солидарно 358 324 311 руб. 27 коп. путем обращения взыскания на заложенное имущество,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Банк ВТБ», г. Казань обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением ( с учетом принятых уточнений) к ООО «Фирма «Александр ЛТД», г. Казань, к ООО «Фирма «Искандер», г. Казань, о взыскании солидарно задолженности по кредитному соглашению № КС-738000/2007/00160 от 15.11.2007г.- 56 586 956 руб. 27 коп., по кредитному соглашению № КС-738000/2008/00238 от 25.07.2008 г.- 89 571 039 руб. 09 коп., по кредитному соглашению № 738000/2008/00028 от 22.02.2008 г. -212 166 315 руб. 91 коп. путем обращения взыскания на заложенное имущество.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.07.2009 г. по делу № А65-9173/2009 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

С ООО «Фирма «Александр ЛТД», г. Казань, и с ООО «Фирма «Искандер», г.Казань в пользу ОАО «Банк ВТБ», г.Казань взыскано солидарно задолженность по кредитному соглашению № КС-738000/2007/00160 кредит в сумме 48 000 000 руб., проценты за пользование кредитом в сумме 6 459 546 руб. 19 коп., пени за просрочку возврата кредита в сумме 1 766 400 руб., пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в сумме 361 010 руб. 08 коп.; по кредитному соглашению № КС-738000/2008/00238 кредит в сумме 80 000 000 руб., проценты за пользование кредитом в сумме 5 808 888 руб. 36 коп., пени за просрочку возврата кредита в сумме 2 944 000 руб., пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в сумме 353 678 руб. 84 коп., неустойку за не поддержание оборотов в сумме 464 471 руб. 89 коп.; по кредитному соглашению №КС-738000/2008/00028 кредит в сумме 190 000 000 руб., проценты за пользование кредитом в сумме 13 263 628 руб. 47 коп., пени за просрочку возврата кредита в сумме 6 992 000 руб., пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в сумме 807 566 руб. 69 коп., неустойку за не поддержание оборотов в сумме 1 103 120 руб. 75 коп., 100 000 руб. госпошлины.

Также обращено взыскание на заложенное имущество по договору об ипотеке земельного участка №ДИ-738000/2007/00160 от 15.11.2007 г.:

- земельный участок, кадастровый номер 16:50:28 01 01:0024, общей площадью 632 кв.м., место нахождения: РТ, г. Казань, ул.10 лет Октября, уч.3, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену 1 672 500 руб.;

- земельный участок, кадастровый номер 16:50:28 01 01:0025, общей площадью 23950 кв.м., место нахождения: РТ, г. Казань, ул.10 лет Октября, уч.3, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену 56 940 000 руб.;

по договору об ипотеке здания и права аренды земельного участка №ДИ-738000/2008/00238 от 25.07.2008 г.:

- торговый комплекс «Александр-ЛТД», назначение: нежилое, торгового назначения, трехэтажный, общая площадь 2798,6 кв.м, инв.№ 3775, лит А, кадастровый (или условный) номер 16:53:04 01 04:0140:0070, находящийся по адресу: РТ, г.Нижнекамск, пр.Мира, д.25, определив начальную продажную цену 91 517 796 руб. 75 коп.;

- право аренды земельного участка общей площадью 2601 кв.м, кадастровый номер 16:53:04 01 04:0140, местоположение: РТ, г. Нижнекамск, пр. Мира, разрешенное использование (назначение): для размещения торгового комплекса, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену 4 843 000 руб.;

по договору об ипотеке здания и земельного участка №ДИ-738000/2008/00028 от 22.02.2008 г.:

- здание (торговый центр - корпус №1), назначение: нежилое, шестиэтажное, общая площадь 8053,5 кв.м, инв.№35/1, лит А2, кадастровый (условный) номер объекта 16:50:28 01 01:0022:0004, адрес: РТ, г. Казань, ул. 10 лет Октября, д.3, определив начальную продажную цену 203 084 745 руб. 75 коп.;

- земельный участок, кадастровый номер 16:50:28 01 01:0022, общей площадью 5915 кв.м., назначение под размещение производственных зданий и сооружений, место нахождения: РТ, г. Казань, район Кировский, ул. 10 лет Октября, уч.3, категория земель: земли населенных пунктов, определив начальную продажную цену 17 730 000 руб.

Не согласившись с вынесенным решением ООО «Фирма «Искандер», г. Казань обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что при вынесении решения судом первой инстанции допущены нарушения материального права.

Определением от 29 сентября 2009 года Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела № А65-9173/2009 по правилам, установленным для рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции.

Представитель истца в судебном заседании просил удовлетворить заявленные исковые требования в полном объеме.

Представитель ответчика ООО «Фирма «Александр ЛТД» в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Представитель ответчика ООО «Фирма «Искандер» в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствии не явившихся лиц участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

При рассмотрении судом апелляционной инстанции настоящего дела по правилам предусмотренным для рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции установлено, что 15.11.2007 г. между истцом и 1-ым ответчиком (далее - заемщик) заключено кредитное соглашение №738000/2007/00160, по условиям которого истец обязался предоставить  заемщику кредит в сумме 48.000.000 руб. на срок 548 дней (п.п. 2.1, 3.1, 7.1 соглашения).

Согласно п. 6.1 соглашения процентная ставка по кредиту определена: ставка MosPrime Rate на срок 3 месяца, увеличенная на 5,7% годовых. Процентная ставка по кредиту определяется истцом в дату выдачи кредита на основе ставки MosPrime Rate, опубликованной службой «Reuters» за 2 рабочих дня до даты определения ставки и затем пересматривается и фиксируется истцом на очередной период в одностороннем порядке через каждые 3 месяца от даты предоставления кредита. При этом, для определения процентной ставки на очередной период применяется ставка MosPrime Rate, опубликованной службой «Reuters» за 2 рабочих дня до даты пересмотра ставки.

В соответствии с п. 6.2 договора проценты начисляются по состоянию на 26 число месяца на основной долг, начиная с даты, следующей за датой предоставления кредита и до даты фактического погашения кредита.

Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, с 26-го по 28-е число каждого месяца, а также в дату окончательного погашения кредита (п. 6.3 соглашения).

Пунктами 6.6, 6.7 соглашения предусмотрена возможность повышения процентной ставки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в том числе за не поддержание кредитовых оборотов.

В случае возникновения просроченной задолженности ответчик обязался уплатить неустойку за просрочку возврата кредита в размере 0,04%, за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в размере 0,07%, начисляемые за каждый день просрочки (п.п. 11.2, 11.3 соглашения).

Согласно п. 12.4 соглашения истец вправе потребовать досрочного возврата кредита в том числе в случае просрочки причитающихся платежей. В данном случае, истец вправе известить заемщика о своем решении путем направления письменного уведомления.

Во исполнение своих обязательств истец перечислил заемщику 48 000 000 руб., что достоверно подтверждается мемориальным ордером № 60/0001 от 30.11.2007 г. и не оспаривается ответчиком.

15.11.2007 г. в обеспечение обязательств по кредитному соглашению между истцом и 2-ым ответчиком (далее поручитель) заключен договор поручительства № ДП-738000/2007/00160, в соответствии с которым последний обязался солидарно отвечать перед истцом за исполнение заемщиком обязательств по кредитному соглашению, в том числе по своевременному возврату кредита, уплаты процентов за пользование кредитом, по уплате неустойки по просроченной задолженности по кредиту, процентам за пользование кредитом (п.п. 2.1, 2.3 договора поручительства).

15.11.2007 г. между истцом и поручителем заключен договор об ипотеке земельного участка № ДИ-738000/2007/00160, по условиям которого поручитель в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному соглашению, передал в залог принадлежащие ему на праве собственности 2 земельных участка, общей залоговой стоимостью 58 612 500 руб.

25.07.2008г. между истцом и заемщиком также заключено кредитное соглашение №КС-738000/2008/00238, согласно которому истец обязался предоставить заемщику кредит в сумме 80 000 000 руб. с уплатой 14,25% годовых на срок 1095 дней (п.п. 2.1, 3.1, 6.1, 7.1 соглашения).

В соответствии с п. 6.3 договора проценты подлежат уплате ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, с 26-го по 28-е число каждого месяца, а также в дату окончательного погашения кредита.

В случае возникновения просроченной задолженности ответчик обязался уплатить неустойку за просрочку возврата кредита в размере 0,04%, за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в размере 0,08%, начисляемые за каждый день просрочки (п.п. 11.2, 11.3 соглашения). За не поддержание кредитовых оборотов по счету заемщика в банке п. 11.4 соглашения установлена ответственность в виде уплаты неустойки в размере 1% годовых, начисляемых на сумму основного долга за период неисполнения обязательства, предусмотренного п.п. 9 п. 9.1 соглашения.

Согласно п.12.4 соглашения истец вправе потребовать досрочного возврата кредита в том числе, в случае просрочки причитающихся платежей. В данном случае, истец вправе известить заемщика о своем решении путем направления письменного уведомления.

Во исполнение своих обязательств истец перечислил заемщику 80 000 000 руб., что достоверно подтверждается представленным в материалы дела мемориальным ордером № 38/0001 от 04.08.2008 г. и не оспаривается ответчиком.

25.07.2008г. в обеспечение обязательств по данному кредитному соглашению между истцом и поручителем заключен договор поручительства № ДП-738000/2008/00238, в соответствии с которым последний обязался солидарно отвечать перед истцом за исполнение заемщиком обязательств по кредитному соглашению, в том числе, по своевременному возврату кредита, уплаты процентов за пользование кредитом, по уплате неустойки по просроченной задолженности по кредиту, процентам за пользование кредитом (п.п. 2.1, 2.3 договора поручительства).

25.07.2008 г. между истцом и поручителем заключен договор об ипотеке здания и права аренды земельного участка № ДИ-738000/2008/00238, по условиям которого поручитель в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному соглашению передал в залог принадлежащий ему на праве собственности торговый комплекс залоговой стоимостью 91 517 796 руб. 75 коп. и право аренды земельного участка залоговой стоимостью 4 843 000 руб.

Из материалов дела следует, что договор об ипотеке указанного здания и права аренды земельного участка № ДИ-738000/2008/00238 между истцом и ООО «Фирма «Искандер» согласован с арендодателем - Исполнительным комитетом Нижнекамского муниципального района Республики Татарстан (л.д. 1-40 т. 2), что достоверно подтверждается регистрацией договора 01.08.2008 г. УФРС по Республике Татарстан и доказательства обратного в нарушение ст. 65 АПК РФ ответчиками не предоставлено и в материалах дела такие доказательства отсутствуют.  

22.02.2008 г. между истцом и заемщиком заключено кредитное соглашение №КС-738000/2008/00028, согласно которому истец обязался предоставить ответчику кредит в сумме 190 000 000 руб. с уплатой 13,7% годовых на срок 1095 дней (п.п. 2.1, 3.1, 6.1, 7.1 соглашения).

В соответствии с п. 6.3 договора проценты подлежат уплате ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, с 26-го по 28-е число каждого месяца, а также в дату окончательного погашения кредита.

В случае возникновения просроченной задолженности ответчик обязался уплатить неустойку за просрочку возврата кредита в размере 0,04%, за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в размере 0,08%, начисляемые за каждый день просрочки (п.п. 11.2,11.3 соглашения). За не поддержание кредитовых оборотов по счету заемщика в банке пунктом 11.4 соглашения установлена ответственность в виде уплаты неустойки в размере 1% годовых, начисляемых на сумму основного долга за период неисполнения обязательства, предусмотренного п.п. 9 п. 9.1 соглашения.

Согласно п. 12.4 соглашения истец вправе потребовать досрочного возврата кредита в том числе в случае, просрочки причитающихся платежей. В данном случае, истец вправе известить заемщика о своем решении путем направления письменного уведомления.

Во исполнение своих обязательств по данному кредитному соглашению истец перечислил заемщику 190 000 000 руб., что достоверно подтверждается представленным в материалы дела мемориальным ордером № 28/0001 от 27.02.2008 г. и ответчиками не оспаривается.

22.02.2008 г. в обеспечение обязательств по кредитному