Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2009 по делу n А65-10407/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070 г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 ноября 2009 года                                                                   Дело № А65-10407/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 ноября 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балашевой В.Т.,

судей Терентьева Е.А., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кочановой Т.В.,

с участием:

от истца – директор Фарукшин Р.А., решение от 30.03.2007г., паспорт; Михалева Н.В., доверенность от 28.10.2008г.,

от ответчика – Василенко С.Н., доверенность №13-08/2 от 01.01.2009г.,

от третьих лиц – не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 03-10 ноября 2009 года апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Камгэсэнергострой», г. Набережные Челны, Республика Татарстан, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 06 августа 2009 года по делу №А65-10407/2008 (судья Гумеров М.И.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой», с. Новотроицкое, Тукаевский район, Республика Татарстан, к открытому акционерному обществу «Камгэсэнергострой», г. Набережные Челны, Республика Татарстан,

о взыскании 4 912 494 руб. 84 коп.,

по встречному иску открытого акционерного общества «Камгэсэнергострой», г. Набережные Челны, Республика Татарстан, к обществу с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой», с. Новотроицкое, Тукаевский район, Республика Татарстан,

о взыскании 664 200 руб. пени, 300 000 руб. штрафа, признании недействительными актов и справок,

третьи лица:

закрытое акционерное общество «Вода Прикамья», г. Елабуга, Республика Татарстан;

Главное инвестиционно-строительное управление Республики Татарстан, г. Казань, Республика Татарстан,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой», Республика Татарстан, Тукаевский район, с. Новотроицкое, (далее – истец)  обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к открытому акционерному обществу «Камгэсэнергострой», г. Набережные Челны, Республика Татарстан, (далее  –  ответчик) о взыскании  4 912 494, 84 руб., из них:  4 912 494, 84 руб. - долг, 205 884, 97 руб. - убытки.

Исковые требования основаны на условиях договора субподряда № 363 от 21.08.2006, мотивированы отказом ответчика от подписания актов приемки выполненных работ и неисполнением обязательств по оплате выполненных работ на сумму 4 912 494, 84 руб.

Судом первой инстанции принят отказ истца от исковых требований в части взыскания убытков  (т.3, л.д.132).

Определением от 01 декабря 2008 года производство по делу приостанавливалось в связи с назначением судебной строительно-технической  экспертизы.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 08 июля 2009 года (т.8, л.д. 48) принято встречное исковое заявление открытого акционерного общества «Камгэсэнергстрой» к обществу с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой» о взыскании 664 200 руб. пени за период с 01.01.2007 по 30.04.2007, 300 000 руб. штрафа, а также о признании недействительными, составленных и подписанных ООО  «Трубопроводстрой», актов и справок,  а именно: справки о стоимости работ КС-3 на 8 712 513 руб. 49 коп. с подписью «Трубопровод строй» - дата составления май 2007г.; акта о приёмке выполненных работ дата составления май 2007 г. (форма КС-2) основная смета  5 054 573 руб.;  акта о приёмке выполненных работ дата составления май 2007г. (форма КС-2) доп. Смета 3 422 135,7 руб. - подпись Трубопроводстрой;  справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (дата составления май 2008) - смета № 1, доп. смета, удорожание материалов смета № 1, расчёт затрат по перевозке рабочих, расчёт на компенсацию проезда через р. Кама по мосту  9 612 494, 84 руб.;  акта о приёмке выполненных работ дата составления май 2008 г. (форма КС-2) основная смета  5 745 928,89 руб.; акта о приёмке выполненных работ дата составления май 2008 г. (форма КС-2) доп. смета    -  3 890 209,329 руб.;  справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС -3) дата составления - октябрь 2006 г. расчёт на удорожание материалов, расчёт затрат по перевозке рабочих, расчёт на компенсацию переезда через р. Кама по мосту 2 653 515 руб. 56 коп.;  справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС -3) дата составления сентябрь    2006 г. 8 001 567,23 руб.;  акта о приёмке выполненных работ дата составления сентябрь 2006 г. (форма КС-2) (смета №1)  8 001 567,23 руб. (т.7, л.д. 83-85).

Встречные исковые требования мотивированы: в части взыскания пени - несвоевременным вводом объекта в эксплуатацию; в части взыскания штрафа – нарушением сроков погашения выделенного аванса; в части признания недействительными справок и актов – их односторонностью, неизвещением ответчика о готовности отдельных конструкций и скрытых работ, непредоставлением исполнительной документации, без чего невозможно проверить стоимость и качество работ.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 06 августа 2009 года первоначальный иск удовлетворен частично.

С открытого акционерного общества «Камгэсэнергострой», г.Набережные Челны, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой», РТ, Тукаевский район, с. Новотроицкое, взыскано  1 887 185 руб. 32 коп. долга, а также 57 624 руб. 04 коп. расходов на оплату судебной экспертизы. В части требования о взыскании 205884 руб. 97 коп. убытков производство по делу прекращено.

В остальной части первоначального иска отказано.

В удовлетворении встречного иска отказано.

Взыскано с открытого акционерного общества «Камгэсэнергострой», г. Набережные Челны, в доход федерального бюджета 13 853 руб. 77 коп. госпошлины. Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «Трубопроводстрой», РТ, Тукаевский район, с. Новотроицкое  в доход федерального бюджета 22 208 руб. 70 коп. госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 06 августа 2009 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ООО «Трубопроводстрой». В качестве оснований для отмены решения суда заявитель жалобы сослался на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; на неправильное применение норм материального права.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие третьих лиц.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании просил оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным.

В соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебном заседании объявлялся перерыв с 03.11.2009 до 15 час. 15 мин. 10.11.2009.

Выслушав объяснения представителей сторон, проверив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между ответчиком (генподрядчиком) и истцом (субподрядчиком) 21.08.2006 заключен договор субподряда № 363 (далее – договор) на строительно-монтажные работы (т.1, л.д. 22-27).

По условиям договора субподрядчик обязался выполнить собственными силами и средствами комплекс строительно-монтажных работ на объекте «Особая Экономическая зона «Алабуга»: «Напорный коллектор в особой экономической зоне Алабуга» (участок длиной 1800 м от точки А в сторону камеры переключения согласно прилагаемому чертежу), в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией. Генподрядчик обязался принять работу и оплатить ее (п. 1.1. договора)

Как предусмотрено п. 2.1.  договора стоимость строительно-монтажных работ в текущих ценах установлена в 18 450 000 руб. с учетом НДС 18% и будет уточнена после утверждения проектно-сметной документацией.

Сторонами подписаны акт формы №КС-2 и справка формы №КС-3 за сентябрь 2006 года на сумму 8 001 567,23 руб. (т.8, л.д. 3-6). Кроме того, сторонами была подписана справка стоимости выполненных работ за октябрь 2006 года на сумму 2 653 515,56 руб. (т.8, л.д. 7).

В материалы дела представлено письмо ответчика № 179 от 19.12.2006 в адрес истца о направлении на снятие с объемов выполненных работ справки КС-3 за ноябрь 2006г., со ссылкой на отсутствие финансирования объекта в 2006 году. Указанный объект заказчик ГИСУ РТ предполагает включить в бюджет 2007 года и выполненные объемы будут восстановлены (т.4, л.д. 47).

Данная справка на сумму 8 001 567, 23 руб. подписана истцом (т.6, л.д. 108).

Последующие обращения истца с направлением для подписания актов выполненных работ с применением индекса удорожания письмами от 27.11.2006г., от 17.01.2007г. от 22.05.2007 №078, от 04.12.2007 №169, от 14.12.2007 №179, от 06.06.2008 №049 оставлены ответчиком без ответа. Из  объяснений истца следует, что он был вынужден направлять  акты за одни и те же работы, изменяя период, что связано с действовавшим порядком уплаты НДС.

 Как усматривается из материалов дела, истцом  в соответствии с условиями договора выполнены работы на участке напорного коллектора длиной 1800 м. В целом коллектор состоит из трех отрезков, на двух из которых работы выполнялись ООО «Славяне». Стоимость работ по  двум отрезкам взыскана на основании вступившего в законную силу решения суда от 06.08.2008 по делу №А65-4195/2008-СГ5-51.

Работы в целом по объекту выполнялись в один и тот же период с августа по декабрь 2006 года. Акты выполненных работ не подписывались ответчиком в целом по объекту со ссылкой на отсутствие финансирования.

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746  Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Пункт 6.3. договора предусмотрено, что выполненные субподрядчиком работы оплачиваются генподрядчиком в течение 10 рабочих дней после поступления денежных средств от заказчика (Главное инвестиционно-строительное управление Республики Татарстан) по форме КС№3.

Истцом в соответствии с требованиями закона  и договора направлены в адрес ответчика на подписание акты выполненных работ.

Как предусмотрено пунктом 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Таким образом, доводы заявителя жалобы о нарушении истцом положений ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации о вызове заказчика для приемки работ несостоятельны.

Из заключения № 39-09 ООО «Институт независимой экспертизы» от 24.04.2009 следует, что стоимость выполненных истцом работ по договору субподряда от 21.08.2006 №363 (с дополнительными соглашениями) на объекте: «Напорный коллектор в особой экономической зоне Алабуга» - напорный трубопровод  2d=530мм хоз.фекальной канализации протяженностью трасы L=1800м., по состоянию на август-декабрь 2006 года составляет 6 569 025, 32 руб. без учета стоимости труб, транспортных расходов на трубы, провоза тяжеловесных грузов через реку Кама, затрат по перевозке рабочих. Дополнительно должны быть учтены затраты за проезд автотранспорта через реку Кама на сумму 18 160 руб. Сумму затрат по перевозке рабочих определить не представилось возможным (т.7, л.д. 1-56).

Как следует из материалов дела, ответчиком в ходе исполнения обязательств по договору был выплачен аванс в размере 4 700 000 руб.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования о взыскании долга частично, в сумме 1 887 185 руб. 32 коп. (6 569 025, 32 руб. + 18 160 руб. – 4 700 000 руб.).

Доводы заявителя жалобы о том, что выводы эксперта об объемах и стоимости работ несостоятельны, поскольку вскрытие результатов работ не проводилось,  исполнительная документация ответчику не предоставлялась, а подписана только истцом и третьим лицом ЗАО «Вода Прикамья», отклоняются.

Согласно экспертному заключению на дату натурного осмотра объект находится в режиме эксплуатации (эксплуатируется одна нитка трубопровода их двух ниток), строительно-монтажные работы окончены и далее не производятся, трасса коллектора засыпана грунтом и снегом, к конструкциям объекта доступ не может быть обеспечен. (лист 5, лист 8,  Заключения №39-09).

 Вскрытие трассы напорного коллектора ведет к несоразмерному ущербу объекту исследования. Под несоразмерным ущербом понимается: отключение части районов г. Елабуга от систем жизнеобеспечения (канализации), стоимость необходимых организационных и строительных работ дороже исковой стоимости и стоимости выполненных работ (требуется вскрытие земляных масс, демонтаж трубопровода с разрезкой его на части, повторный монтаж трубопровода, необходимые согласования и т.д. В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 31.05.2001 №73-ФЗ (ред. от 24.07.2007) «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» эксперт не вправе уничтожать объекты исследований либо существенно изменять их свойства без разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу.

В соответствии с п.3. РД-11-02-2006 исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение