Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2009 по делу n А72-11716/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

07 декабря 2009 г.                                                                                   Дело № А72-11716/2009 г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2009г.

В полном объеме постановление изготовлено 07 декабря 2009г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Кувшинова В.Е., Захаровой Е.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Олениной Е. В.,

с участием в судебном заседании:

представителей ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа» Кирюхиной Л.Ю. (доверенность от 11 января 2009г.), Степанова Ю.С. (доверенность от 11 января 2009г.),

представителя ООО «Межрегионгаз» Шорохова А.Ю. (доверенность от 15 мая 2009г.),

представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, ТСЖ «Навигатор», Федеральной службы по тарифам и  Министерства экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 07 декабря 2009г. в помещении суда апелляционную жалобу ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа», г. Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 24 сентября 2009г. по делу №А72-11716/2009 (судья Прохоров А.Е.), принятое по заявлению ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г. Ульяновск, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ТСЖ «Навигатор», г. Ульяновск, Федеральной службы по тарифам, г. Москва, Министерства экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, г. Ульяновск, ООО «Межрегионгаз», Московская область, Ленинский район, п/о Коммунарка,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ульяновская региональная компания по реализации газа» (далее – ООО «Ульяновскрегионгаз», общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением и о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – антимонопольный орган) от 26.06.2009г. по делу №5406/04-2009.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле были привлечены товарищество собственников жилья «Навигатор» (далее – ТСЖ «Навигатор», товарищество), Федеральная служба по тарифам Российской Федерации, Министерство экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, общество с ограниченной ответственностью «Межрегионгаз».

Решением от 24.09.2009г. по делу №А72-11716/2009 Арбитражный суд Ульяновской области оставил заявление ООО «Ульяновскрегионгаз» без удовлетворения.

В апелляционной жалобе ООО «Ульяновскрегионгаз» просит отменить указанное судебное решение и принять по делу новый судебный акт о признании оспариваемого решения антимонопольного органа недействительным. Общество считает, что обжалуемое судебное решение является незаконным и необоснованным.

ТСЖ «Навигатор» апелляционную жалобу отклонило по основаниям, приведенным в отзыве на нее.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей ТСЖ «Навигатор», которое было надлежащим образом извещено о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании представители ООО «Ульяновскрегионгаз» поддержали апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям.

Представитель ООО «Межрегионгаз» представил письменные пояснения по делу, в которых просил удовлетворить апелляционную жалобу ООО «Ульяновскрегионгаз» и отменить решение суда первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей ООО «Ульяновскрегионгаз» и ООО «Межрегионгаз» в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, ТСЖ «Навигатор» 07.04.2009г. обратилось в антимонопольный орган с заявлением о несогласии с действиями ООО «Ульяновскрегионгаз», применяющего по отношению к товариществу, которое является управляющей организации жилых многоквартирных домов №№81, 83 по ул. Отрадной, №17а по ул. Железнодорожной, №26/51 по 1 пер. Маяковского в г. Ульяновске при поставке газа для отопления крышных котельных, тарифы на газ, установленные для промышленных предприятий.

На основании указанного заявления приказом от 12.05.2009г. №87 в отношении ООО «Ульяновскрегионгаз» было возбуждено дело №5406/04-2009 по признакам нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в ущемлении интересов ТСЖ «Навигатор» путем нарушения установленного нормативным правовым актом - постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» - порядка ценообразования (применение к объемам газа, поставляемого ТСЖ «Навигатор» для использования в автономной котельной для отопления и горячего водоснабжения граждан, использующих принадлежащие им помещения для личных целей, тарифа на газ, реализуемый промышленным предприятиям, вместо тарифа, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемого для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами).

По результатам рассмотрения дела № 5406/04-2009 антимонопольный орган принял решение от 26.06.2009г., которым признал действия ООО «Ульяновскрегионгаз» по применению к ТСЖ «Навигатор» тарифов на газ для промышленных потребителей к объемам газа, применяемым для производства тепловой энергии и приготовления горячей воды с использованием автономных котельных для граждан, использующих данные коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что привело к ущемлению интересов ТСЖ «Навигатор» (пункт 2 решения). Кроме того, этим решение предусмотрено выдать ООО «Ульяновскрегионгаз» предписание, направленное на прекращение нарушения антимонопольного законодательства путем прекращения применения к ТСЖ «Навигатор» тарифов на газ для промышленных потребителей (пункт 3 решения), передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (пункт 4 решения).

Для устранения выявленных нарушений обществу выдано предписание от 26.06.2009г. со сроком исполнения до 25.07.2009г.

Отказывая ООО «Ульяновскрегионгаз» в удовлетворении заявления о признании указанного решения незаконным, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно статье 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.

ООО «Ульяновскрегионгаз» занимает доминирующее положение на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области и включено в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%, что установлено приказом антимонопольного органа от 26.06.2006г. № 187 и приложением к нему.

ТСЖ «Навигатор» является управляющей организацией в вышеуказанных жилых домах с автономными крышными котельными на основании договоров управления многоквартирными домами, заключенными с собственниками помещений.

Судом первой инстанции установлено, что ТСЖ «Навигатор» не имеет установленных уполномоченным органом регулирования тарифов, а выставляет гражданам (членам кооператива) затраты, которые состоят из расходов на содержание котельной и производство тепловой энергии и горячей воды, при этом сам порядок предъявления к оплате затрат (в том числе порядок проведения корректировки) законодательно не определен.

Между ООО «Ульяновскрегионгаз» и ТСЖ «Навигатор» заключены договоры от 01.11.2007г. №57-5-3127/08 и от 01.11.2008г. №57-5-4326/08 на поставку природного газа населению, проживающему в домах, управляемых ЖСК, ТСЖ, ТИВК, кондоминиумами и управляющими компаниями, по которым осуществлялась поставка газа для крышных котельных многоквартирных домов.

Счетами-фактурами, выставленными обществом товариществу, подтверждается факт применения в 2008-2009г.г. ООО «Ульяновскрегионгаз»  по отношению к ТСЖ «Навигатор», использующему газ для отопления и горячего водоснабжения жилых домов с использованием крышных автономных котельных, тарифа, утвержденного в установленном порядке для промышленных потребителей, который формировался:

- в 2008 году на основании тарифов, утвержденных приказом ФСТ РФ от 04.12.2007г. №403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффинированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 13.11.2007г. №329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объемом потребления до 10 млн. куб.м/год;

- в 2009 году на основании тарифов, утверждённых приказом ФСТ РФ от 24.12.2008г. №413-э/11 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 06.11.2008г. №252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз».

Данные обстоятельства стороны не оспаривают.

Согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) товариществом собственников жилья (ТСЖ) признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ предусмотрено, что ТСЖ вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.

Следовательно, ТСЖ «Навигатор» не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов. Соответствующие обязательства товарищества перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами-членами ТСЖ «Навигатор», в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например, услуг по энергоснабжению, ТСЖ «Истоки» оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

Указанные выводы суда первой инстанции согласуются с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума от 05.10.2007г. №57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов».

Согласно статье 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органом местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 18 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307, предусмотрено, что при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для приготовления горячей воды, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения.

В соответствии с пунктом 3 указанных Правил ТСЖ «Навигатор» является исполнителем,