Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2009 по делу n А72-11717/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 декабря 2009 г.                                                                             Дело № А72-11717/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 16 декабря 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 17 декабря 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Бажана П.В., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хархавкиным А.А.,

с участием:

от заявителя – Карпова Т.Н. доверенность от 03.08.2009 года,

от налогового органа – извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6 дело по  апелляционной  жалобе ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 16 октября 2009 г. по делу № А72-11717/2009 (судья Малкина О.К.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Шагиева Рустама Раиловича, г. Ульяновск,

к ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска, г. Ульяновск,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Шагиев Рустам Раилович (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, с учетом уточнения заявленных требований, принятых судом первой инстанции, о признании недействительным решения ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска (далее налоговый орган) от 26.05.2009 г. № 16-15-25/12 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления ЕНВД за период 2005-2007г. по торговой точке, расположенной по адресу г. Ульяновск, проспект Академика Филатова 12 «а» в сумме 313 830, 3 руб., пени в сумме 93 466, 08 руб., штрафа в сумме 12 553, 22 руб.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 16 октября 2009 г. по делу № А72-11717/2009 заявленное требование удовлетворено. Признано недействительным решение ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска № 16-15-25/12 от 26.05.2009 г., о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления ЕНВД в сумме 313 830, 3 руб., пени в сумме 93 466, 08 руб., штрафа в сумме 12 553, 22 руб.

Налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении заявленного требования.

Заявитель считает, что решение суда является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Дело рассмотрено в отсутствие налогового органа, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителя заявителя, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка заявителя в целях осуществления налогового контроля по соблюдению налогового законодательства по исчислению и перечислению налогов и сборов за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., НДФЛ с выплат физическим лицам за период 01.01.2005 г. по 23.09.2008 г.

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом был составлен акт от 10.04.2009 г. № 16-15-24/9 ДСП и вынесено оспариваемое заявителем решение № 16-15-25/12 от 26.05.2009 г. о привлечении заявителя  к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119, п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126 НК РФ в виде штрафов в общей сумме 22 551, 88 руб., заявителю доначислены к уплате  НДФЛ, ЕСН, ЕНВД в общей сумме 442 528, 8 руб., пени в общей сумме 127 424, 54 руб.

Налоговый орган доначислил заявителю единый налог на вмененный доход по арендуемому помещению по адресу г. Ульяновск, пр-т Филатова, 12 «а», исходя из правоустанавливающих документов на арендуемые помещения: договора аренды с ООО «Баумаркет» № 46 от 13.10.2005 г., акта приема-передачи помещения от 27.03.2006 г., № 46 от 01.04.2007 г.; договора аренды с ООО «СтройГрад» № 41 от 01.07.2007 г., акта приема-передачи помещения от 01.07.2007 г. в которых указана общая площадь арендованных помещений в размере 88 кв.м. из которой налоговый орган исчислил налог. Налоговый оран считает, что заявитель необоснованно применял при исчислении ЕНВД физический показатель - торговое место.

Статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Согласно ст. 346.29 НК РФ при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, исчисление ЕНВД производится с использованием физического показателя базовой доходности «площадь торгового зала в квадратных метрах». При осуществлении розничной торговли через объекты через объекты стационарной торговой сети, не           имеющей   торговых        залов,        и

розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети производится с использованием физического показателя «торговое место».

С 01.01.2006 г. вступила в действие новая редакция главы 26.3 НК РФ, установившая следующие основные понятия для целей главы 26.3 НК РФ.

Стационарной торговой сетью является торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

Магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Аналогичное определение площади торгового зала было ранее определено в пункте 50 ГОСТа Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения».

Торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Арбитражный суд первой инстанции сделал правильный вывод в решении о том, что основными критериями, характеризующим показатель площадь торгового зала, в отличие от торгового места, является специализированность помещения, обеспеченность торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, наличие зоны обслуживания (самообслуживания). Покупатель, находясь внутри пространства торгового зала, должен иметь возможность перемещения по нему для осмотра и выбора товара. Кроме того, помещение, имеющее торговый зал относится к стационарной торговой сети. Таким образом, указанные факторы связаны с извлечением потенциального дохода налогоплательщика, и должны учитываться при расчете единого налога на вмененный доход.

В целях главы 26.3 НК РФ, к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Из материалов дела следует, что заявитель в 2006-2008 годах осуществлял оптовую и розничную торговлю прочими строительными материалами (электрохозтовары) с применением системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Заявитель арендовал нежилое помещение по адресу: г. Ульяновск, пр-т Филатова, 12 «а» у арендодателей: ООО «Баумаркет» - договор № 46 от 13.10.2005 г., акт приема-передачи помещения от 27.03.2006 г., № 46 от 01.04.2007 г.; с ООО «СтройГрад» № 41 от 01.07.2007 г., акт приема-передачи помещения от 01.07.2007 г., заявитель арендовал помещение за № 44, находящееся на втором этаже здания..

В договорах аренды, в п. 1.2. отражено, что арендодатель представляет во временное владение и пользование нежилое помещение, общей площадью 88 кв.м. Торговая площадь в договоре не указана. Также не выделена площадь, предназначенная для выкладки и демонстрации товаров, отсутствует площадь рабочих мест обслуживающего персонала, площадь прохода для покупателей. Не выделена она и в актах приема-передачи. Отсутствуют характеристики арендуемого помещения, указание на его конструктивные элементы, является оно капитальным или сборно-разборным.

Налоговым органом представлен план недвижимого имущества, составленный Ульяновским ОГУП БТИ 19.04.2006 г., на объект нежилого фонда - торговый комплекс, расположенный по адресу г. Ульяновск, проспект Филатова, 12 «а» и экспликация второго этажа к плану. Из представленного плана усматривается, что на втором этаже торгового комплекса 47 помещений, общей площадью 2 747, 63 кв.м., указана площадь каждого помещения, их расположение, то есть характеристика торгового комплекса в целом, а не торговой точки заявителя.

Таким образом, представленные в материалы дела инвентаризационные и правоустанавливающие документы не содержат необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений объекта, арендуемого заявителем.

То обстоятельство, что арендуемое помещение названо в экспликации торговым, не указывает на использование всей его площади для организации торговли. Для расчета единого налога на вмененный доход с объекта должны приниматься во внимание его физические характеристики, а не наименование, определенное в договорах. Указанная правовая позиция изложена в Определении Президиума ВАС РФ от 12.10.2007 г. 12111/07.

В силу ч. 1 ст. 82 Кодекса налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сборов, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода, а также в других формах, предусмотренных Кодексом.

В соответствии с п. 1 ст. 92 НК РФ, должностное лицо налогового органа, производящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов. Осмотр помещения в рассматриваемом случае не проводился, что налоговым органом не оспаривается.

Представленные документы не свидетельствуют о том, что в названный период в спорном помещении, фактически в качестве площади торгового зала использовалась площадь 88 кв.м. На иные доказательства налоговый орган ни в оспоренном решении, ни в ходе судебного заседания не ссылался.

Кроме того, в соответствии со ст. 346.27 НК РФ площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

В ходе судебного разбирательства, судом первой инстанции была опрошена в качестве свидетеля работник предпринимателя Прудникова Н.В., которая показала, что арендуемое помещение, использовалось для складирования товара, торговля осуществлялась через прилавок.

Указанные показания согласуются с доводами заявителя и с планом-схемой торговой точки.

Арбитражный суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что налоговым органом не доказана правомерность начисления заявителю ЕНВД за второй квартал 2006 г. - четвертый квартал 2007 г. соответствующих пени и санкций.

Решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а поэтому его следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от  16 октября 2009 г. по делу        № А72-11717/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                 В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                                П.В. Бажан

     И.С. Драгоценнова