Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2009 по делу n А65-16287/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

24 декабря 2009 года                                                                              Дело № А65-16287/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена  22 декабря 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 декабря 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Липкинд Е.Я., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от ООО «ПЕРЕКРЕСТОК-2000» – Шарафутдинов Д.А., доверенность от 03.12.2009 г.,

от должника - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от внешнего управляющего - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от уполномоченного органа - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от конкурсных кредиторов:

ООО «Капитал» - Моисеев Е.А., доверенность от 05.12.2009 г.,

Иньковой Р.Ф. - Иньков Д.Е., доверенность от 27.03.2009 г.,

Цыплева В.С. - Иньков Д.Е., доверенность от 12.05.2009 г.,

Михайлова О.Л. - Иньков Д.Е., доверенность от 27.03.2009 г.,

Иньков Д.Е., паспорт сер. 92 97 031131, выдан 16.07.2002 г. УВД Авиастроительного района г. Казани,

Кудряшов А.П., паспорт сер. 92 09 745305, выдан 11.11.2009 г. ТП-1 отделения в Советском районе отдела УФМС России по Республике Татарстан,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №6,

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПЕРЕКРЕСТОК-2000», г. Москва,

на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 октября 2009 года о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принятого   в рамках дела № А65-16287/2008 (председательствующий судья Сафиуллин М.И., судьи Камалетдинов М.М., Иванова А.Г.)

о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Амид», г.Казань, несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 18 февраля 2009 г. общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Строительная компания «Амид», г.Казань, признано несостоятельным (банкротом) и открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шамсутдинов К.А.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 3 июля 2009 г. поступило ходатайство конкурсного управляющего должника Шамсутдинова К.А. о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению имуществом должника.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 октября 2009 года ходатайство конкурсного управляющего должника Шамсутдинова К.А. удовлетворено. Прекращена процедура конкурсного производства, введено внешнее управление имуществом ООО «Строительная компания «Амид», г.Казань, сроком на восемнадцать месяцев, до 30 апреля 2011 г. Внешним управляющим ООО «Строительная компания «Амид», г.Казань, утвержден Шамсутдинов К. А.

Не согласившись с принятым определением суда первой инстанции, ООО «ПЕРЕКРЕСТОК-2000», обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 октября 2009 года отменить.

В судебном заседании представитель ООО «ПЕРЕКРЕСТОК-2000» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители конкурсных кредиторов  ООО «Капитал», Иньковой Р.Ф., Цыплева В.С., Михайлова О.Л., Иньков Д.Е., Кудряшов А.П., с доводами апелляционной жалобы не согласны, считают определение суда первой инстанции законным и обоснованным, полагают, что оснований для его отмены не имеется. Просят апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Внешний управляющий Шамсутдинов К. А., извещенный надлежащим образом, представил ходатайство о рассмотрении жалобы в свое отсутствие.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 октября 2009 года о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принятого   в рамках дела № А65-16287/2008 в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Должник зарегистрирован в качестве юридического лица 3 мая 2006 г. Межрайонной ИФНС №5 по Республике Татарстан, его место регистрации: Республика Татарстан, г.Казань, ул.Ибрагимова, д.43а, ОГРН 1061685046092, ИНН 1657059210.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 27 февраля 2009г.

В соответствии с п.1, абз.1, 2 п.2 ст. 146 Федерального закона от 26 октября 2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона от 30 декабря 2008 №296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)» проведено собрание кредиторов должника от 13 мая 2009 г., на котором присутствовали представители уполномоченного органа и конкурсных кредиторов обладающие 93,68% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания кредиторов приняло решение о возобновлении строительства делового торгового центра в городе Елабуга в процедуре внешнего управления, на основании данных анализа финансового состояния должника, проведенного конкурсным управляющим (т.4 л.д.8-9).

Собранием кредиторов 7 августа 2009 г., продолженным после перерыва 19 августа 2009 г., принято решение о переходе к процедуре внешнего управления имуществом должника сроком на 18 месяцев, об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством, и определена кандидатуру внешнего управляющего должника Шамсутдинова К.А. (т.8 л.д.4-6).

В реестр требований кредиторов должника по состоянию на 7 августа 2009 г. включены требования уполномоченного органа и конкурсных кредиторов с суммой 45 446 168 руб. 74 коп. основного долга (т.8 л.д.12-17).

Согласно журналу регистрации на собрании кредиторов 7-19 августа 2009 г. присутствовали представители уполномоченного органа и четырнадцати конкурсных кредиторов с суммой 42 484 895 руб. 86 коп. основного долга или 93,48% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания кредиторов, полномочия которых подтверждены копиями соответствующих доверенностей для участия в собрании кредиторов и удостоверений личности (паспорта) (т.8 л.д.22-39), что соответствует п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве

С учетом изложенного, судом первой инстанции сделал правомерный вывод о том, что собрание кредиторов от 7-19 августа 2009 г. правомочно для принятия решений, поскольку на нем присутствовали представители уполномоченного органа и конкурсных кредиторов, обладающие более 50% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Против перехода к процедуре внешнего управления, срока внешнего управления и кандидатуры внешнего управляющего Шамсутдинова К.А. проголосовали ООО «Перекресток - 2000» и уполномоченный орган, обладающие 34,8% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (т.8 л.д.40-41, 53-54, 66-67).

В соответствии с абз.4 и 5 п.1 ст.12 Закона о банкротстве конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов: в ходе наблюдения; в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве. Конкурсные кредиторы в части требований, которые обеспечены залогом имущества должника и по которым они не имеют права голоса на собраниях кредиторов, вправе участвовать в собрании кредиторов без права голоса, в том числе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Исходя из разъяснений Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (абз.2 п.5) в процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 141, пункта 2 статьи 150 и др.).

Положения ст. 146 Закона о банкротстве не содержат таких исключений для залогового кредитора при рассмотрении вопроса о прекращении конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления, поэтому применению подлежат общие положения о том, что залоговый кредитор не имеет право голоса на таком собрании кредиторов.

Поскольку залоговый кредитор ООО «Перекресток-2000» на собрании кредиторов от 7 - 19 августа 2009г. не имел право голоса при принятии собранием кредиторов решений, поэтому против решения о переходе к процедуре внешнего управления, срока внешнего управления и кандидатуры внешнего управляющего Шамсутдинова К.А., считается проголосовавшим только уполномоченный орган, имеющий 1,8% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

С учетом изложенного, в соответствии с абз.1 п.2 ст.146 Закона о банкротстве собрание кредиторов от 7-19 августа 2009 г. большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, приняло решение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению имуществом должника, а также об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд.

Согласно абз.3 п.2 ст.146 Закона о банкротстве на основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению. Указанное определение может быть вынесено только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 21 апреля 2008г. решением лицензирующего органа от 20 ноября 2006г. должнику выдана лицензия на строительство зданий и сооружений 1 и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом (выполнение строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, а также выполнение работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ и функций заказчика-застройщика) сроком до 4 сентября 2011 г. (т.1 л.д.51).

Согласно акту инвентаризации у должника имеется следующее имущество: земельный участок на праве аренды, кадастровый номер 16:47:01 04 02:0051, площадью 9085, расположенный в г.Елабуга, ул.Марджани под строительство Делового торгового центра «Алабуга» и возведенный на нем нулевой цикл объекта балансовой стоимостью 4 616 592,21 руб.; на праве собственности земельный участок стоимостью 1 100 000 руб., кадастровый номер 16:50:15 03 07: 0008, расположенный по адресу: г.Казань. ул. Вагапова, д.8, под строительство Делового торгового центра на Вагапова и возведенный на нем нулевой цикл объекта балансовой стоимостью (т.9 л.д.81,79, т.1 л.д.83).

Исполкомом Елабужского муниципального района 3 августа 2009г. должнику выдано разрешение на строительство №RU 16520000-67 пс-09 сроком действия до 31 декабря 2009г. (т.9 л.д.2).

Таким образом, наличие лицензии, разрешения и земельного участка для строительства Делового торгового центра «Алабуга», привлечение денежных средств участников долевого строительства, свидетельствуют о наличие у должника статуса застройщика.

На основании изложенного судом апелляционной инстанции отклоняются доводы заявителя апелляционной жалобы об отсутствии у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности, непредставления доказательств возможности осуществления строительства всего здания.

Из материалов дела следует, что до введения процедуры банкротства должник также выполнял функции застройщика, привлекал для этого денежные средства участников долевого строительства, о чем свидетельствуют включенные в реестр требований кредиторов требования конкурсных кредиторов Иньковой Р.Ф. (т. 13 требования), ООО «Капитал» (т. 14 требования) и ООО «Перекресток - 2000», который перечислил должнику в качестве первоначального взноса 15 млн. руб. по договору долевого строительства №011Д от 24 сентября 2007г. (т. 24 требования).

Судом первой инстанции дан надлежащий анализ финансового состояния должника. Учтено наличие товарно-материальных ценностей, дебиторская задолженность, а также готовность ряда инвесторов вложить денежные средства в долевое строительство Делового торгового центра.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о возможности продолжения должником самостоятельной хозяйственной деятельности в процедуре внешнего управления путем привлечения денежных средств участников долевого строительства, привлечения сторонних организаций для выполнения работ по строительству Делового торгового центра «Алабуга».     

Кроме того,  Закон о банкротстве не содержит положений, требующих согласие залогового кредитора на принятие собранием кредиторов решения о прекращении конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления,