Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2010 по делу n А72-17740/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

03 марта 2010 года.                                                                           Дело № А72-17740/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 01 марта 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено: 03 марта 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Бажана П.В., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маненковым А.В.,

с участием:

от заявителя – Воронцова Л.О., доверенность № б/н от 31.01.2010 г.,

от налогового органа - не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6 дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью «МВбет» на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 декабря 2009 года по делу № А72-17740/2009 (судья Каданцев Ю.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «МВбет», г. Ульяновск,

к ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска, г. Ульяновск,

о признании незаконным и отмене предписания и встречному требованию о запрете заявителю осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр и ликвидации заявителя,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «МВбет» (далее заявитель обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании незаконным и отмене предписания ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска (далее налоговый орган) № 16-12-31/39521 от 15.10.2009 г. о прекращении осуществления предпринимательской деятельности в сфере организации и проведения азартных игр. Налоговый орган обратился в суд со встречным исковым заявлением, которое было принято судом первой инстанции,  о запрете ООО «МВбет» осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр и о ликвидации ООО «МВбет».

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 01 декабря 2009 года по делу № А72-17740/2009 требования общества с ограниченной ответственностью «МВбет» оставлены без удовлетворения. Встречное требование налогового органа о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «МВбет» оставлено без удовлетворения. В части требования налогового органа о запрете обществу с ограниченной ответственностью «МВбет» осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр производство по делу прекращено.

Заявитель в апелляционной жалобе просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении его требования о признании незаконным и отмене предписания налогового органа и заявленное требование удовлетворить. В остальной части решение не обжалуется.

Налоговый орган в отзыве считает, что решение суда в обжалованной заявителем части является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Дело рассмотрено в отсутствие налогового органа, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Арбитражный апелляционный суд проверяет законность  и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части, на что возражений от лиц, участвующих в деле не поступило.

Проверив материалы дела, выслушав представителя заявителя, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции в обжалованной части законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании поручения № 418 от 19.08.2009 г. должностными лицами налогового органа была проведена проверка соблюдения заявителем Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», Федерального закона от 8 августа 2001 года N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановления Правительства РФ от 17.07.2007г. № 451 «Об утверждении положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» в помещениях заявителя в которых, оказываются услуги в сфере игорного бизнеса в Ленинском районе г. Ульяновска.

В ходе проверки, проведенной 19.08.2009г. по адресу г. Ульяновск ул. Карла Маркса, д.7, было установлено, что в этом помещении заявитель принимаются ставки от посетителей-участников азартной игры. На момент проведения проверки была принята ставка в размере 100 рублей от участника азартной игры.

Установлено, что в букмекерской конторе имеется игровое оборудование: компьютер и принтер. Сведения о принятых ставках заносятся в компьютер, а участникам азартной игры взамен выдается билет, на котором указаны сведения о ставках. На билете обозначена информация: «Букмекерская контора ООО «Торговый дом «Тайм». Проверяемое помещение расположено в здании, являющемся объектом капитального строительства. На обозрение проверяющих представлен трудовой договор от 01.07.2009 г., заключенный между заявителем  и гражданкой  Шмыковой Ольгой Валентиновной, принятой на работу кассиром – операционистом заявителя.

На момент проведения проверки производилась выдача выигрышей участникам азартной игры. В ходе проверок было установлено, что заявитель осуществляет деятельность  на основании лицензии № 005751 от 20.10.2004 г. со сроком действия с 20.10.2004 г. по 20.10.2009 г., которая была выдана обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Тайм» Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму. Данной лицензией (приложениями к лицензии) не предусмотрено нахождение филиалов общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Тайм» в городе Ульяновске, в том числе по адресу: г. Ульяновск, ул. К.Маркса, 7. При этом заявитель  не имеет собственной лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Проверкой также установлено, что заявитель осуществляет свою деятельность в помещении, расположенном на расстоянии ближе 500 метров от образовательного учреждения Ульяновского        государственного университета, расположенного по адресу ул. Карла Маркса, 9,  что свидетельствует о нарушении заявителем положений части 2 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», а также требований пункта 3 статьи 4 Закона Ульяновской области «О размещении объектов игорного бизнеса на территории Ульяновской области» № 18-30 от 09.03.2009 г.

Таким образом, в результате проверок было установлено, что заявитель осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр без соответствующей лицензии.

По результатам проверки составлен акт обследования зала игровых автоматов, лотерейного и компьютерного оборудования от 19.08.2009 г., в адрес заявителя  направлено оспариваемое  предписание от 15.10.2009 г. № 16-12-31/3952 о прекращении осуществления предпринимательской деятельности в сфере организации и проведения азартных игр, в том числе по месту нахождения обособленных подразделений.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», им же устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Между тем, согласно агентскому договору № 1 от 03.06.2009 г., заключенному между букмекерской конторой ООО «Торговый дом «Тайм» (принципал)  и заявителем (агент), заявитель  за вознаграждение и по поручению ООО «Торговый дом «Тайм» осуществлял прием платежей от физических лиц, что подтверждается материалами проверки и не оспаривается заявителем.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр -деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. При этом, как установлено частью 3 статьи 8 названного Федерального закона, организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 3 названного Федерального закона «Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем  выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Арбитражный суд первой инстанции сделал правильный вывод в решении о том, что  принимая от физических лиц в пользу букмекерской конторы платежи в качестве ставок в азартной игре, заявитель участвовал в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, не имея лицензии на осуществление указанной деятельности, а поэтому требования заявителя не подлежат удовлетворению.

Доводы заявителя апелляционной жалобы являются необоснованными и отклоняются арбитражным апелляционным судом.

Решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а поэтому его следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 декабря 2009 года по делу №А72-17740/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                         В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                                        П.В. Бажан

С.Т. Холодная