Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2010 по делу n А55-15917/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

05 апреля 2010 г.                                                                                     Дело №А55-15917/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 30 марта 2010 г.

В полном объеме постановление изготовлено 05 апреля 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

до перерыва:

от истца – представитель Крючкова И.А. по доверенности б/н от 11.09.2009г., от ответчика – представитель Малярова В.Е. по доверенности  №16 от 17.03.2010г., от третьего лица - представитель Ипполитова И.Н. по доверенности №12-01/48 от 12.01.2010г.,

после перерыва:

от истца – представитель Крючкова И.А. по доверенности б/н от 11.09.2009г., от ответчика – представитель Малярова В.Е. по доверенности  №16 от 17.03.2010г., от третьего лица - представитель Ипполитова И.Н. по доверенности №12-01/48 от 12.01.2010г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Предприятие тепловых сетей", г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 30.12.2009 года по делу № А55-15917/2009 (судья: Стуликова Н.В.) по иску Закрытого акционерного общества "Предприятие тепловых сетей", г. Самара, к Муниципальному дошкольному образовательному учреждению - детский сад общеразвивающего вида №153, г. Самара, при участии третьего лица - Департамент образования городского округа Самара о взыскании 543 342 рубля 03 копейки,

УСТАНОВИЛ:

С учетом уточнения правового основания иска, принятого судом первой инстанции, закрытое акционерное общество «Предприятие тепловых сетей» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Муниципальному дошкольному  образовательному учреждению - детский   сад общеразвивающего вида № 153 о взыскании  задолженности за тепловую энергию в  размере 543 342 руб. 03 коп. за период с 01.02.2009г. по 30.06.2009г.

Определением суда от 20.11.2009г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований привлечен -  Департамент образования городского округа Самара.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 30.12.2009 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, закрытое акционерное общество "Предприятие тепловых сетей", г. Самара, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить определение суда первой инстанции от 30.12.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых  требований.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 23 марта 2010 года в 10 час 35 мин объявлялся перерыв сроком до 30 марта 2010 года, 10 час 15 мин в соответствии со статьей 163 АПК РФ.

О перерыве стороны извещены публично на сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда  www.11aas.arbitr.ru.

30 марта 2010 года в 10 час 15 мин судебное заседание продолжено в прежнем составе суда.

Представитель  закрытого акционерного общества "Предприятие тепловых сетей", г. Самара  поддержал  доводы апелляционной жалобы, обращая внимая суда на то, что  задолженность за июнь 2009 года рассчитана истцом на основании  приборов  учета (счет - фактура № 16158/1 от  30.06.2009 года), что не  было принято судом во внимание, просил отменить решение суда первой инстанции, жалобу удовлетворить.

Представитель Муниципального дошкольного образовательного учреждения - детский сад общеразвивающего вида №153, г. Самара, не возражал против удовлетворения исковых требований в сумме 101 255 рублей 29 копеек, что составляет задолженность за период с 01.02.2009г. по 30.06.2009г. В остальной части не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения.

Представитель Департамента образования городского округа Самара поддержал позицию Муниципального дошкольного образовательного учреждения - детский сад общеразвивающего вида №153.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 30.12.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с  муниципальным контрактом № 1318, заключенным 01.01.09г.  ЗАО «Предприятие тепловых сетей» осуществляет подачу тепловой энергии   Муниципальному дошкольному  образовательному учреждению -  детскому  саду № 153  с 01.01.09г.  до 31.12.09г. (пункт  8.1. договора).

Из пункта 2.1 контракта следует, что энергоснабжающая организация (истец) обязана подавать тепловую энергию и теплоноситель абоненту (ответчик) по внутриквартальным сетям до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, в соответствии с установленными настоящим контрактом условиями и величинами, ориентировочно на сумму 441 549 руб. 75 коп. с максимумом тепловой нагрузки: 1,144Гкал/час. Количество подаваемой тепловой энергии в горячей воде определяется техническими возможностями источника тепла ОАО "Волжская ТГК".

Поскольку в муниципальном контракте снабжения тепловой энергией № 1318 от 01.01.09г. отсутствуют сведения об общем объеме тепловой энергии, а также о количестве ежемесячно и ежеквартально поставляемой энергии, суд первой инстанции, статьями  432, 541, п.2 статьи 465 Гражданского кодекса  Российской Федерации правомерно  признал  его  незаключенным.

Представленное истцом в материалы дела, дополнительное соглашение от 18.12.09г. не может быть принято судом во внимание, так как подписано сторонами лишь 18.12.09г., указанные в нем сведения об общем объеме тепловой энергии, а также о количестве ежемесячно и ежеквартально поставляемой энергии, определяют прошедший период, законодательство не предусматривает заключение дополнительного соглашения к незаключенному договору.

Поскольку  муниципальный  контракт  признан  незаключенным, суд первой  инстанции обоснованно  в  соответствии с частями  2  и  3  статьи  540  ГК РФ исходил  из  условий договора снабжения тепловой энергией № 1318 от 01.02.04г., в редакции дополнительного соглашения от 01.01.05г., где в пункте 1.1  указано, что  истец, как энергоснабжающая организация, обязуется осуществлять доставку ответчику, как абоненту, тепловую энергию в горячей воде и теплоносителе, а последний обязуется принять и оплатить энергоресурсы в порядке, установленном договором.

В пункте 4.1 договора № 1318 от 01.02.04г. стороны согласовали, что учет количества подаваемой тепловой энергии и теплоносителя абоненту производится энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов учета абонента, а при отсутствии прибора учета или при несвоевременности показаний прибора учета определяется на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре.

Приложением № 11  договору № 1318 от 01.02.04г., стороны установили перечень работ, выполняемых энергоснабжающей организацией при организации и сервисном обслуживании узла учета тепловой энергии. Так из пункта 3 указанного Приложения следует, что подготовка теплового отчета подразумевает снятие показаний ИПУ специалистами ЗАО "ПТС", сдача их в энергоснабжающую организацию и ведение журнала учета показаний (суточного архива) в присутствии представителя абонента, прошедшего обучение по снятию показаний у специалистов ЗАО "ПТС".

Изложенное свидетельствует, что снятие показаний приборов учета тепловой энергии в спорный период должно было осуществляться специалистами истца.

Из показаний  ответчика  следует, что в отопительный период 2008-2009г.г. узел учета тепловой энергии установленный у ответчика был введен в эксплуатацию в установленном порядке, опломбирован и действовал весь отопительный, в том числе ив  спорный период.

Доказательств  обратного  ЗАО «Предприятие  тепловых сетей»  в  соответствии со  статей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не  представило.

Таким образом, применение истцом предусмотренного Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя РФ № 105 от 06.05.2000г., балансового метода расчета фактически потребленной ответчиком за период с 01.02.2009 по 30.05.2009  года тепловой энергии не соответствует согласованному сторонами порядку учета тепловой энергии, не согласуется с положениями ч. 1 статьи 544 Гражданского кодекса  Российской Федерации, устанавливающей оплату энергии за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета.

Доводы истца об отсутствии у него обязанности по снятию показаний приборов учета в спорный период, в связи с наличием обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что оплаты за выполнение истцом работ, указанных в пункте 1.2 договора энергоснабжения № 1318 от 01.02.04г., не будет, правомерно признано судом  несостоятельными, т.к. обозначенные в Приложении № 11 к договору работы, производятся без дополнительной оплаты в пределах стоимости работ, предусмотренных пунктом 4.13 договора. Однако наличие обстоятельств неоплаты указанных работ истцом не доказано, а равно из условий договора энергоснабжения не усматривается  зависимость исполнения энергоснабжающей организацией своих обязательств по договору от встречного исполнения абонентом обязательств по оплате.

Утверждения заявителя апелляционной жалобы на то, что договор энергоснабжения в части работ по эксплуатации комплексов недвижимого имущества прекратил свое действие 31.01.09г., не могут быть приняты судебной коллегией, поскольку выполнение данных работ обусловлено сроком в три года, исходя из результатов конкурса, проведенного Департаментом городского хозяйства и экологии в феврале 2006 года, и соответственно после вступления в силу Федерального закона № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» все закупки осуществляются исключительно в соответствии с предусмотренными этим Федеральным законом процедурами, а заказчик каких-либо конкурсов, аукционов, запросов котировок  не проводил.

Исходя из смысла и содержания  части 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, обеспечение учета потребления энергия является необходимой предпосылкой наряду с другими для заключения с абонентом договора энергоснабжения. Указанное свидетельствует, что учет энергии в целях определения фактически потребленного количества энергии является составной частью договора энергоснабжения и не может относиться к элементам подрядного договора, на что указывает истец, поэтому в этой части при отсутствии нарушения абонентом обязательств по оплате законодательство не предусматривает односторонний отказ энергоснабжающей организации от исполнения договора энергоснабжения в порядке части 1 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований, поскольку истец необоснованно определил количество поданной тепловой энергии в спорный период балансовым методом, не доказал объем фактически потребленной энергии по показаниям приборов учета и соответственно не доказал наличие задолженности в заявленном периоде, исковые требования, суд считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Однако  судом первой инстанции  не учтено то обстоятельство, что за июнь 2009  года ЗАО «Тепловых сетей» рассчитал  стоимость оказанной услуги исходя из показаний приборов учета (счет-фактура № 16158/1 от  30.06.2009 года л.д. 16 т.1) на  сумму  8108,68  копеек.

В суде апелляционной  инстанции  представитель муниципального дошкольного образовательного учреждения детский сад № 153 не  оспаривал  данного  обстоятельства. Им  представлены расчет (т.2  л.д. 76), из  которого  следует,  что  детским  садом  оплачено с  февраля по  июнь согласно  приборов  учета 334 600 рублей  87  коп.   Задолженность в  сумме 101255 рублей 29 коп., которую они признают и не возражают против её  взыскания.

В  соответствии  с  частью 3  статьи 49 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации ответчик вправе при  рассмотрении  дела в  арбитражном  суде  любой  инстанции признать  иск  полностью или  частично.

Поскольку  признание ответчиком  иска  не противоречит закону и  не  нарушает права других лиц, суд  апелляционной  инстанции  в  соответствии с частью 5 статьи  49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает признание  иска в  сумме  101255 рублей 29 копеек.

При таких обстоятельствах, решение суда подлежит отмене в соответствии с  пунктом 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.

С Муниципального дошкольного образовательного учреждения детский сад № 153 городского округа Самара в  пользу ЗАО «Предприятие  тепловых  сетей» следует  взыскать 101 255 рублей 29 копеек.

В остальной части решение суда следует оставить без изменения, поскольку  задолженность в сумме 543342 руб. 03 коп. за период с 01.02.2009г. по 30.05.2009г., рассчитана  балансовым методом.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 30.12.2009 года по делу № А55-15917/2009.

Взыскать с Муниципального дошкольного образовательного учреждения - детский  сад общеразвивающего вида №153, г. Самара, в пользу ЗАО «Предприятие тепловых  сетей», г. Самара, 101.255 рублей 29 копеек, а также расходы по уплате государственной пошлины по иску в сумме 3525 руб. 01 коп., и по апелляционной жалобе в сумме 500 рублей, а всего 105.280 руб. 30 коп.

В остальной части решение суда от 30.12.2009 года оставить без изменения.

Взыскать с Закрытого акционерного общества "Предприятие тепловых сетей", г. Самара, в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину по иску в сумме 8.408 руб. 41 коп.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                         Е.А. Серебрякова

Судья                                                                                                         Е.Я. Липкинд

О.Н. Радушева