Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2010 по делу n А55-1181/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 мая 2010 г.                                                                                   Дело № А55-1181/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 28 апреля 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 06 мая 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Бажана П.В., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маненковым А.В.,

с участием:

от ООО «ВИП Компания» – Кархалева Т.Е., доверенность № 2 от 05.04.2010 г.,

от Межрегионального управления по Приволжскому федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу  – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6, дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью «ВИП Компания», г. Самара,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 03 марта 2010 года по делу № А55-1181/2010 (судья Черномырдина Е.В.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ВИП Компания», г. Самара,

к Межрегиональному управлению по Приволжскому федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу, г. Нижний Новгород,

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

ООО «ВИП Компания» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене Постановления Межрегионального Управления по Приволжскому Федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее - ответчик, административный орган) от 25.12.2009 года № 04-09/492 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.27 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 50 000 рублей и Представления от 25.12.2009 года № 04-09/492 (с учетом изменения требований) (т. 1 л.д. 3-13, 129-130).

 Решением Арбитражного суда Самарской области от 03 марта 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО «ВИП Компания» обратилось в арбитражный суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

В судебное заседание представитель ответчика, не явился, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещен, в связи с чем, апелляционная жалоба в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ рассмотрена в его отсутствие.

Апелляционная жалоба на судебный акт Арбитражного суда Самарской области рассмотрена в порядке, установленном ст.ст. 266-268 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу, выслушав пояснения представителя заявителя,  с учетом доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, при этом исходил из следующих обстоятельств.

С 12.10.2009 года по 14.12.2009 административным органом года проведена проверка соблюдения заявителем законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Как установлено в ходе проверки, правила внутреннего контроля ООО «ВИП Компания» не соответствуют действующему законодательству, не учитывают внесенных в него изменений и дополнений в период с 2007-2009 г.г. В частности, программа по установлению квалификационных требований к подготовке и обучению кадров не соответствует требования Приказа Росфинмониторинга от 0.11.2008 № 256 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», а также указанные правила внутреннего контроля не содержат порядка приостановления операций в соответствии с п. 10 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма» (далее - ФЗ № 115).

Кроме того, в  течение длительного периода времени, а именно: с 07.11.2006 года по 15.05.2009 года в ООО «ВИП Компания» отсутствовало специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля, соответствующее квалификационным требованиям, предъявляемым Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 № 715, что отражено в акте проверки от 14.12.2009 года № 159 (т. 2 л.д. 62-70).

По данным фактам административным органом составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. 15.27 КоАП РФ (т. 4 л.д. 122-127) и 25.12.2009 года административным органом вынесено Постановление о привлечении заявителя к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.27 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 50 000 рублей (т. 5 л.д. 29-41).

25.12.2009 года административным органом вынесено Представление об устранении заявителем причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 04-09/492 (т. 5 л.д. 45-46).

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, правомерно исходил из следующего.

Статьей 15.27 КоАП РФ установлено, что неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Положениями ст. 3 ФЗ № 115 предусмотрено, что внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Согласно п. 2 ст. 7 ФЗ № 115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

В силу положений п. 3 Рекомендаций по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденных Распоряжением Правительства Российской Федерации от 17.07.2002 года № 938-р, Правила должны содержать порядок документального фиксирования необходимой информации, обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, предусмотренных пунктом 10 статьи 7 ФЗ № 115, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом специфики деятельности соответствующей организации.

Кроме того, согласно п. 22 Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по согласованию Правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, с сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утвержденному приказом Росфинмониторинга от 23.05.2008 № 130, Правила внутреннего контроля должны включать порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, предусмотренных п. 10 ст. 7 ФЗ № 115.

Судом на основании анализа представленных в материалы дела документов установлено, что Правила внутреннего контроля ООО «ВИП Компания» разработаны и утверждены руководителем 29.12.20004 года, направлены на согласование заинтересованному лицу 09.12.2006 года и согласованы 27.12.2006 года         (т. 2 л.д. 50-61).

При этом, материалами дела подтверждается, что Правила внутреннего контроля ООО «ВИП Компания» не соответствуют действующему законодательству, так как не учитывают внесенных в него изменений и дополнений в период с 2007-2009 г.г.

В частности, программа по установлению квалификационных требований к подготовке и обучению кадров не соответствует требованиям Приказа Росфинмониторинга от 0.11.2008 № 256 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», а также указанные правила внутреннего контроля не содержат порядка приостановления операций в соответствии с п. 10 ст. 7 ФЗ № 115.

Судом сделан правильный вывод о том, что работа ООО «ВИП Компания» по Правилам внутреннего контроля несоответствующим действующему законодательству не может свидетельствовать о надлежащем исполнении заявителем требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что внутренний контроль у ООО «ВИП Компания» организован ненадлежащим образом.

В соответствии  со ст. 7 ФЗ № 115 квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Довод заявителя о том, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, поскольку Правила внутреннего контроля ООО «ВИП Компания» 27.12.2006 года прошли процедуру согласования у административного органа, правомерно не принят судом в связи со следующим.

Под организацией внутреннего контроля следует понимать своевременное и точное исполнение определенных требований, установленных различными нормативными актами, регулирующими вопросы соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. К таким требованиям относятся, в частности, разработка Правил внутреннего контроля и программ его осуществления.

В соответствии с п. 2 ст. 7 ФЗ № 115 Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать, в том числе, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров.

Квалификационные требования к подготовке и обучению кадров утверждены  Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 года № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Положениями п. 3 указанного Постановления Правительства РФ предусмотрено, что требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма устанавливается Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Приказом Росфинмониторинга от 01.11.2008 года № 256 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, положения которого вступили в силу 17.02.2009 года.

Положениями п. 47 Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по согласованию Правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, с сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утвержденному приказом Росфинмониторинга от 23.05.2008 № 130, установлено, что при внесении изменений и/или дополнений организацией в Правила, в том числе и изменением законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, Правила представляются на согласование в соответствии с действующим законодательством (вступил в силу 19.09.2008 года).

Системное толкование вышеуказанных положений действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что на организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, в том числе и на заявителя, законодателем возложена обязанность не только по разработке, утверждению и согласованию с уполномоченным органом Правил внутреннего контроля, но и по приведению положений указанных Правил в соответствии с действующим законодательством, в том числе и в связи с изменениями законодательства, регулирующего правоотношения в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию