Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 по делу n А55-23101/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

приказ № 12 по ООО «Центральный парк» о созыве внеочередного общего собрания участников, которым утверждена дата и время проведения собрания, его форма, повестка дня, дата и время окончания приема заполненных бюллетеней, содержащих итоги голосования, форма уведомления (сообщения) о проведении собрания и форма бюллетеня для голосования  и всем участникам общества  направлены уведомления о созыве внеочередного собрания, информационное сообщение, касающееся повестки дня и бюллетень для голосования, заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

Из материалов дела усматривается, что соответствующее уведомление о проведении собрания 27 июня 2009г. на имя Колесникова М.Ю. 08 июля 2009 года получено Колесниковой Н.В. (Т.1, л.д.130).

При таких обстоятельствах судебная коллегия  приходит к  выводу о том, что сообщение о проведении собрания  направлено Колесникову М.Ю. с нарушением порядка, установленного статьями 36-38 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и истец был лишен возможности принять участие в собрании, состоявшемся  27 июня 2009 года.

В соответствии с  пунктом 3 статьи 38 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Пункт 8 части 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что к компетенции общего собрания участников общества относится утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества).

 В связи с тем, что  участниками Общества на основании указанной нормы права и пункта 10.23 устава Положение о проведение заочного голосования не принималось и не утверждалось, следует руководствоваться  общим порядком о проведении собрания, установленным  уставом Общества.

Ответчиком не представлено суду доказательств надлежащего уведомления Колесникова М.Ю. о времени и месте проведения общего собрания 27.06.2009 года.

  В соответствии с частью 1 статьи 43 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников  Общества, принятое с нарушением требований  Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», устава  Общества  и нарушающее права и  законные   интересы участника  Общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника  Общества, не принимавшего участия в голосовании.

Пунктом 1 статьи 36 данного закона установлено: орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Установив ненадлежащее извещение участника о  проведении  собрания,   а также то, что оспоренные решения общего собрания связаны с распоряжением принадлежащим Обществу имуществом и  затрагивают интересы и имущественные права истца,  суд апелляционной инстанции считает исковые требования о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Центральный парк" от 27 июня 2009 г.  о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущество общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Подобная позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 г. № 7769/07.

Согласно пункту 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны, в связи с чем с  ответчика пользу   истца подлежит взысканию 2000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за подачу иска.

Руководствуясь  статьями 110, 167-170, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»,

ПОСТАНОВИЛ:

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО «Центральный парк» Овчинниковой Н.Р. об отказе от апелляционной жалобы отказать.

Решение  Арбитражного суда Самарской области от 12 февраля 2010 г. по делу № А 55-23101/2009 отменить. Принять новый судебный акт.

Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Центральный парк» от 27 июня 2009 г., оформленное протоколом внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Центральный парк».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Центральный парк», Самарская область, г. Тольятти в пользу Колесникова Михаила Юрьевича,  Самарская область, г. Тольятти госпошлину в сумме 2 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий                                                                                  Н.А. Селиверстова

Судьи                                                                                                                Е.А. Серебрякова

                                                                                                                           С.Ю. Каплин