Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2010 по делу n А65-141/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений арбитражного суда,

не вступивших в законную силу

10 июня 2010 года                                                                                          Дело № А65-141/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 июня 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Липкинд Е.Я.,

судей Селиверстовой Н.А., Каплина С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от ООО «Сервис-Агро» - представитель Ананин Н.В. по доверенности от 31.05.2010 г.,

от сельскохозяйственного ООО «Чишма» - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июня 2010 г. в зале № 7 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Сервис-Агро», Республика Татарстан, п.г.т. Балтаси, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 апреля 2010 года по делу № А65-141/2010 (председательствующий судья Гарапшина Н.Д., судьи Иванова А.Г., Боровкова М.С.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сервис-Агро», Республика Татарстан, п.г.т. Балтаси, о признании несостоятельным (банкротом) ликвидируемого должника сельскохозяйственного общества с ограниченной ответственностью «Чишма», Республика Татарстан, Азнакаевский район, с. Кук-Тяка,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Сервис-Агро», п.г.т.Балтаси Балтасинского района Республики Татарстан (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ликвидируемого должника сельскохозяйственного общества с ограниченной ответственностью «Чишма», Азнакаевского района Республики Татарстан (ИНН 1643008858, ОГРН 1061688044362) (далее - должник), в связи с наличием непогашенной просроченной задолженности в размере 346 194 рубля основного долга, 98 855 рублей пени и 11 018 рублей государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 1 апреля 2010г. в удовлетворении заявления отказано на том основании, что стоимость имущества ликвидируемого должника – ООО «Чишма» достаточна для удовлетворения требований всех кредиторов, в том числе и заявителя.

В апелляционной жалобе ООО «Сервис-Агро» просит решение суда от 1 апреля 2010г. отменить и признать ликвидируемого должника банкротом, так как выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, процедура ликвидации ведется с нарушениями и доказательства наличия имущества должника в материалы дела не представлено.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы полностью поддержал.

Должник надлежаще извещен, от имени председателя ликвидационной комиссии ООО «Чишма» поступил отзыв, в котором просит решение суда от 1 апреля 2010г. оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения, что дает право суду, согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ, рассмотреть дело в отсутствии представителя.

Заслушав представителя ООО «Сервис-Агро», рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что решение суда от 1 апреля 2010г. подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела и неправильным применением норм материального права согласно п/п 1 ч. 1, п.п. 3 ч. 2 ст. 270 АПК РФ.

Основанием для обращения заявителя – ООО «Сервис-Агро» с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) явилось неисполнение должником более трех месяцев обязанностей по уплате 346 194 рубля 10 копеек основного долга, 98 855 рублей 74 копейки пени и процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 018 рублей 21 копейка расходов по оплате государственной пошлины, подтвержденных решениями Арбитражного суда Республики Татарстан Республики Татарстан №А65-23695/2009, №А65-23691/2009 (л.д. 7). Наличие данного долга должник не оспаривает.

Учредителями должника 24.08.2009г. принято решение о ликвидации общества, создании ликвидационной комиссии и назначении председателем ликвидационной комиссии Тазиева М.Г., а также о составлении промежуточного баланса (в решении суда ошибочно указано «об утверждении промежуточного ликвидационного баланса должника» - л.д. 83).

Как следует из статей 7, 11, 224-226 Федерального закона Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в постановлении от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", нахождение должника в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии не лишают заявителя- кредитора права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании такого должника несостоятельным.

Суд первой инстанции правомерно указал, что согласно пункту 1 статьи 224 Закона о банкротстве юридическое лицо, в отношении которого принято решение о ликвидации, при недостаточности стоимости его имущества для удовлетворения требований кредиторов ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Законом, т.е. для принятия решения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства необходимо установить недостаточность имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

Однако, вывод суда о достаточности имущества должника, что исключает признание его несостоятельным (банкротом), сделан при неполном исследовании обстоятельств дела.

Суд в обжалуемом решении ссылается на промежуточный ликвидационный баланс должника по состоянию на 31.12.2009г., согласно которому активы должника составляют 7 762 000 рублей, в том числе 2 837 000 рублей основные средства, долгосрочные финансовые вложения – 10 000 рублей, запасы – 154 000 рублей, дебиторская задолженность – 4 761 000 рублей (л.д. 80), а по реестру требований кредиторов должника признанная сумма требований кредиторов составила 1 577 273 рубля.

Данный промежуточный ликвидационный баланс в силу ст. 68 АПК РФ не может быть принят как допустимое, надлежащее доказательство по делу.

Добровольная ликвидация юридического лица осуществляется в соответствии с требованиями ст. 61-65 Гражданского Кодекса РФ.

Согласно п. 1 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати   сообщение о ликвидации и о порядке и сроке предъявления требований кредиторов, этот срок не может быть менее двух месяцев  с момента публикации о ликвидации.

В соответствии с п. 2 ст. 63 ГК РФ промежуточный ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией после окончания срока для предъявления требований кредиторами и утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации.

В данном случае никаких доказательств о размещении публикации о ликвидации ООО «Чишма» в материалах дела нет, следовательно, нельзя сделать вывод о правомерности составления ликвидационного баланса в отсутствии поступивших требований кредиторов.

Представленный промежуточный ликвидационный баланс на 31.12.2009г. не подписан надлежащим образом (в графе «руководитель» отсутствует дата, расшифровка подписи – л.д. 80,на обороте), баланс не утвержден учредителями (участниками) ООО «Чишма», отсутствует отметка налогового органа о его принятии.

По сообщению налогового органа (л.д. 74) промежуточный ликвидационный баланс С\Х ООО «Чишма» не представлялся.

Довод суда о том, что ликвидационный баланс утвержден решением учредителей должника  24.08.2009, не соответствует действительности, так как в этом решении, в п. 4 указано о «составлении промежуточного баланса», но не о его утверждении (л.д. 83).

Из материалов дела видно, что промежуточный баланс на 31.12.2009г., пояснения о достаточности имущества должника, представлены Семеновым В.В., участвующим в деле как представитель должника по доверенности от 23.03.2010г.. В тоже время, данная доверенности не содержит фамилии лица, полномочия которого она удостоверяет (л.д. 88), следовательно, суд принял пояснения и документы от неуполномоченного лица.

Судебная коллегия учитывает, что, несмотря на то, что в материалы дела представлено решение учредителей о ликвидации общества от 24.08.2009г., в выписке из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Чишма» на дату 13.01.2009г. уже указывалось о том, что юридическое лицо находится в стадии ликвидации (л.д.32), а заявитель апелляционной жалобы представил в судебное заседание апелляционной инстанции сведения из государственного реестра юридических лиц на 26.05.10г., согласно которым процедура ликвидации в отношении ООО «Чишма» проводится с 9.06.2008г.

О недостоверности  сведений баланса на 31.12.2009г, который принят судом первой инстанции в качестве доказательств наличия имущества должника, косвенно свидетельствует и отзыв председателя ликвидационной комиссии Тазиева М.Г., направленный в суд первой инстанции, в котором указано, что должник имеет на своем балансе кормораздатчик на сумму 120 тысяч рублей и другого имущества не имеет (л.д. 86), а в реестр требований кредиторов включены суммы в размере 1 577 273 рубля (л.д. 82).

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается, надлежащими доказательствами.

В данном случае, можно сделать вывод, что должником представлены недостоверные сведения о ликвидации юридического лица, при отсутствии решения учредителей на дату 9.06.2008г.(регистрация сведений о ликвидации в ЕГРЮЛ), публикации о ликвидации. Утвержденного ликвидационного баланса и надлежащих доказательств о составе имущества должника в материалах дела также нет.

Так как ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции должник не представил доказательств того, что стоимость имущества ликвидируемого должника достаточна для удовлетворения требований всех кредиторов, в том числе и заявителя, судебная коллегия приходит к выводу о наличии признаков банкротства, предусмотренных ст. 3, 6 Закона о несостоятельности, что дает право заявителю на обращение в суд о признании ликвидируемого должника – С/Х ООО «Чишма» несостоятельным (банкротом).

Поскольку суммы просроченной задолженности в размере 346 194 рубля 10 копеек основного долга, 98 855 рублей 74 копейки пени и процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 018 рублей 21 копейка расходов по оплате государственной пошлины, подтверждены решениями Арбитражного суда Республики Татарстан Республики Татарстан №А65-23695/2009, №А65-23691/2009 (л.д. 7) и должником не оспаривают, требования кредитора ООО «Сервис-Агро» считаются установленными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника - С/Х ООО «Чишма».

Так как согласно ст. 225 Закона о несостоятельности (банкротстве) процедура наблюдения при банкротстве ликвидируемого должника не применяется, суд апелляционной инстанции принимает новый судебный акт о признании С/Х ООО «Чишма» несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства.

Учитывая, что ст. 38 АПК РФ предусматривает исключительную подсудность дел о несостоятельности (банкротстве) по месту нахождения должника, а также то, что вопрос об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего судом первой инстанции не рассматривался, для назначении конкурсного управляющего и дальнейшего проведения процедуры банкротства, направить в суд первой инстанции.

С должника надлежит взыскать в пользу заявителя ООО «Сервис-Агро» расходы по оплате государственной пошлины за подачу заявления о признании должника банкротом и апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 апреля 2010 года по делу № А65-141/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Признать ликвидируемого должника сельскохозяйственного общества с ограниченной ответственностью «Чишма», Республика Татарстан, Азнакаевский район, с. Кук-Тяка, несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство.

Признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Чишма» требования общества с ограниченной ответственностью «Сервис-Агро», Республика Татарстан, п.г.т. Балтаси, в размере 346 194 (триста сорок шесть тысяч сто девяносто четыре) рубля 10 копеек основного долга, 98 855 (девяносто восемь тысяч восемьсот пятьдесят пять) рублей 74 копейки пени и процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 018 (одиннадцать тысяч восемнадцать) рублей 21 копейка расходов по оплате государственной пошлины.

Для решения вопроса о назначении конкурсного управляющего и дальнейшего проведения процедуры банкротства направить дело в Арбитражный суд Республики Татарстан.

Взыскать с сельскохозяйственного общества с ограниченной ответственностью «Чишма», Республика Татарстан, Азнакаевский район, с. Кук-Тяка, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Сервис-Агро», Республика Татарстан, п.г.т. Балтаси, расходы по оплате государственной пошлины за подачу заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) и апелляционной жалобы в размере 4000 (четырех тысяч) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                                        /Е.Я. Липкинд

Судьи                                                                                                                                    /С.Ю. Каплин

                                                                                                                                   /Н.А. Селиверстова