Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2010 по делу n А55-4258/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

23 июня 2010 года                                                                            Дело № А55-4258/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено  23 июня 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Рогалевой Е.М.,

судей Бажана П.В., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Усановой М.П.,

с участием:

от заявителя – Ряшенцев И.Н., доверенность от 06.05.2009 г. № 04/30,

от общества с ограниченной ответственностью «Европасервис» – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 7, апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России № 19 по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 15 апреля 2010 года по делу              № А55-4258/2010 (судья Мешкова О.В.)

по заявлению Межрайонной ИФНС России № 19 по Самарской области, г. Тольятти,

к обществу с ограниченной ответственностью «Европасервис», г. Тольятти,

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 19 по Самарской области (далее – заявитель, МРИ ФНС России № 19 по Самарской области) обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Европасервис» по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 15 апреля 2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из того, что руководителю ООО «Европасервис» уведомление о составлении протокола не адресовано.     

Нормами КоАП РФ не предусмотрено направление извещения о составлении протокола под отлагательным условием. В отсутствие установленного факта события правонарушения нельзя признать надлежащим извещение законного представителя лица о составлении протокола об административном правонарушении, которое на момент правонарушения не было выявлено в установленном порядке.     

При таких обстоятельствах гарантии прав лица, привлекаемого к административной ответственности, нельзя считать соблюденными при составлении в отношении него протокола об административном правонарушении.

Деятельность по организации и проведению азартных игр на территории России в принципе запрещена, за исключением осуществления её в специально установленных игорных зонах.

Никакие организации на территории г. Самары или Самарской области, а равно как и на территориях других субъектов Российской Федерации вне игорных зон, не имеют права заниматься деятельностью по организации и осуществлению азартных игр. Выдача каких-либо разрешений на организацию и проведение азартных игр вне игровых зон действующим законодательством вообще не предусмотрена.

В данном случае произошло осуществление запрещенной законом деятельности, а не деятельности без специального разрешения.

Не согласившись с выводами суда, МРИ ФНС России № 19 по Самарской области подал апелляционную жалобу, в которой просила решение суда отменить, жалобу - удовлетворить.

В апелляционной жалобе указывает, что из части 9 ст. 16 ФЗ № 244-ФЗ следует, что деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренным настоящим ФЗ разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 г.

В нарушение указанных требований ООО «Европасерсвис» осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием электронного

оборудования, имеющего признаки игровых автоматов, вне игровой зоны, без специального разрешения (лицензии).

Факт совершения административного правонарушения, подтверждается протоколом осмотра заведения № 16-35-001/2010 от 20.01.2010 г., копией билета, протоколами допроса Шептулина Е.А., Иванцовой О.Н.

Событие административного правонарушения, совершенного ООО «Европасервис» доказано полностью.

Уведомлением №16-16/00259 от 22.01.2010 г. юридическое лицо ООО «Европасервис» извещалось о том, что в отношении него будет составлен протокол об административном правонарушении 19.02.2010 г., там же указано, что в случае неявки протокол об административном правонарушении будет составлен 19.02.2010 г. в 9:30 минут, в тот же день 19.02.2010 г. в 09:30 ч. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1 ч. 2 КОАП РФ № 16-35-01/2010, таким образом, из смысла уведомления от 22.01.2010 г. понятно, что протокол будет составлен 19.02.2010 г. после 09:30 ч., тем самым права общества не нарушены, поскольку у законного представителя ООО «Европасервис» была возможность явиться для составления в отношении юридического лица протокола об административном правонарушении. Законный представитель ООО «Европасервси» в ходе административного расследования так и не явился для дачи пояснений и составления протокола.

Согласно почтового уведомления, вернувшего из отделения связи, уведомление № 16-16/00259 от 22.01.2010 г. о вызове для составления протокола 19.02.2010 г., получено директором ООО «Европасервис» 13.02.2010 г., о чем свидетельствует подпись директора Лейман. Кроме того, копия уведомления № 16-16/00259 от 22.01.2010 г. была вручена директору ООО «Европасервис» Лейман Д.Р. 15.02.2010 г. лично под роспись.

Должностные лица налоговых органов при обнаружении факта осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии) вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.1 Кодекса, а также применять меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении в виде изъятия вещей и документов.

В судебном заседании представитель МРИ ФНС России № 19 по Самарской области доводы апелляционной жалобы поддержал.

В судебное заседание представитель ООО «Европасервис»  не явился, о дне и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ рассмотрение дела проводится в отсутствие его представителя.

Проверив материалы дела, выслушав представителя МРИ ФНС России № 19 по Самарской области, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно представленному в материалы дела уведомлению от 22.01.2010 года инспекцией в адрес ООО «Европасервис» направлено уведомление следующего содержания: «Вам необходимо явиться для выяснения обстоятельств по выявленному нарушению, и в случае обнаружения состава административного правонарушения, составления протокола  об административном правонарушении в срок до 19 февраля 2010 года по адресу: г. Тольятти, ул. Ленина, 66, каб.6, ежедневно (кроме субботы и воскресенья) с 8:00 до 10:00. В случае Вашей неявки протокол об административном правонарушении будет составлен 19.02.2010г. в 09 час. 30 мин. без вашего участия».

Согласно статье 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении должен быть составлен с участием законного представителя юридического лица, с разъяснением последнему гарантированных законом прав.

Согласно статье 25.4. КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Судом правильно указано в решении, что нормами КоАП РФ не предусмотрено направление извещения о составлении протокола под отлагательным условием. В отсутствие установленного факта события правонарушения нельзя признать надлежащим извещение законного представителя лица о составлении протокола об административном правонарушении, которое на момент правонарушения не было выявлено в установленном порядке и что при таких обстоятельствах гарантии прав лица, привлекаемого к административной ответственности, нельзя считать соблюденными при составлении в отношении него протокола об административном правонарушении.

Судом верно отмечено, что по смыслу статьи 25.1 КоАП РФ должно быть указано конкретное время рассмотрения дела об административном правонарушении, а не определенный промежуток времени. Поэтому упомянутое выше уведомление нельзя признать надлежащим.     

Протокол об административном правонарушении № 16-35-001/2010 от 19.02.2010 года составлен в 10 час. 00 мин.     

Указанные нарушения процедуры привлечения к административной ответственности являются существенными, возможность их устранения отсутствует.     

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 27.01.2003 г. № 2, пунктов 10, 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 в редакции постановлений Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 20.06.2007 г. № 42, от 26.07.2007 г. № 46, от 20.11.2008 г. № 60 и сложившейся правоприменительной практики подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются основанием для признания незаконным и отмены постановления административного органа независимо от того совершило или нет привлеченное к административной ответственности лицо административное правонарушение.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Обществу вменяется в вину осуществление деятельности на осуществление азартных игр без специального разрешения.     

Согласно статьи 5 Закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» №244-ФЗ от 29.12.2006 г., деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр на территории России в принципе запрещена, за исключением осуществления её в специально установленных игорных зонах.

Статьёй 13 того же Федерального закона предусмотрено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Судом верно отмечено в решении, что никакие организации на территории г. Самары или Самарской области, а равно как и на территориях других субъектов Российской Федерации вне игорных зон, не имеют права заниматься деятельностью по организации и осуществлению азартных игр. Выдача каких-либо разрешений на организацию и проведение азартных игр вне игровых зон действующим законодательством вообще не предусмотрена..

В данном случае произошло осуществление запрещенной законом деятельности, а не деятельности без специального разрешения.

Таким образом, в действиях ООО «Европасервис» отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, основания для привлечения ООО «Европасервис»к административной ответственности.

С учетом изложенного оснований для отмены решения суда не имеется.

Доводы, приведенные МРИ ФНС России № 19 по Самарской области в апелляционной жалобе, основаны на ошибочном толковании закона и не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела, и, соответственно, не влияют на законность принятого судом решения.

C позиции изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделав правильные выводы по существу требований заявителя, а потому решение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 15 апреля 2010 года по делу              № А55-4258/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                 Е.М. Рогалева

Судьи                                                                                                                П.В. Бажан

В.В. Кузнецов