Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2010 по делу n А65-2667/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

13 июля 2010 года                                                                                   Дело №А65-2667/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 13 июля 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Филипповой Е.Г., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Горяевой Н.Н.,

с участием в судебном заседании:

представителя индивидуального предпринимателя Ахметшина Руслана Фаритовича – Малмыгиной Р.М (доверенность от 02 февраля 2010 года),

представителей Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республике Татарстан – Кадыровой Ф.Х. (доверенность от 02 марта 2010 года), Костиной Л.Е. (доверенность от 03 марта 2010 года),

представитель Управления Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 07 июля 2010 года в помещении суда апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ахметшина Руслана Фаритовича

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08 апреля 2010 года по делу №А65-2667/2010 (судья Хасанов А.Р.),

по заявлению индивидуального предпринимателя Ахметшина Руслана Фаритовича, г.Нижнекамск,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республике Татарстан, г.Нижнекамск,

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан, г.Казань,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ: 

индивидуальный предприниматель Ахметшин Руслан Фаритович (далее – ИП Ахметшин Р.Ф., предприниматель) обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республике Татарстан (далее – налоговый орган) от 19.11.2009 № 3793 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (л.д.2-4).

Определением суда от 10.02.2010 привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора -  Управление Федеральной налоговой службы по Республики Татарстан (л.д.1).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.04.2010 по делу №А65-2667/2010 в удовлетворении заявления ИП Ахметшина Р.Ф. к налоговому органу о признании недействительным решения от 19.11.2009 № 3793 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения отказано (л.д.97-101).

В апелляционной жалобе предприниматель просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д.111-113).

Налоговый орган апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Представитель налогового органа отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 17.06.2009 ИП Ахметшин Р.Ф. представил в налоговый орган налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 3 квартал 2008 года.

По представленной декларации проведена камеральная налоговая проверка и составлен акт  от 25.09.2009 №4618.

Рассмотрев материалы проверки и представленные предпринимателем возражения от 01.10.2009, после проведения дополнительных мероприятий налогового контроля (по решению от 22.10.2009 №74) налоговым органом принято решение от 19.11.2009 №3793 о привлечении предпринимателя к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением предприниматель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 и п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату НДС в виде штрафа в размере 43507,5 руб. Налогоплательщику предложено уплатить недоимку по НДС в размере 87015 руб. и пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 8747,21 руб.

Предприниматель, не согласившись с указанным решением налогового органа в порядке, предусмотренном статьями 101.2, 137, 139 НК РФ, обратился с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы России по Республике Татарстан.

Решением Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Татарстан от 11.01.2010 №11 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение налогового органа без изменения, решение налогового органа утверждено (л.д.35-36).

Предприниматель не согласился с решением налогового органа и обратился с заявлением в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.

Из материалов дела следует, что налоговым органом направлен запрос по операциям на счете предпринимателя в Нижнекамский филиал ОАО «АИКБ «ТАТФОНДБАНК» за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Согласно полученного ответа с Нижнекамского филиала ОАО «АИКБ «ТАТФОНДБАНК» на расчетный счет предпринимателя платежным поручением от 18.09.2008 №406 поступили денежные средства в размере 570435 руб. от Профсоюзной организации ОАО «Нижнекамскнефтехим» с назначением платежа по счету б/н от 11.09.2008 - за новогодние подарки согласно договору.

На момент проведения анализа предпринимательской деятельности предпринимателем не представлена декларация по НДС за 3 квартал 2008 год.

В последующем предпринимателем представлена налоговая декларация по НДС за 3 квартал 2008 год с налоговой базой, суммой исчисленного налога и налоговых вычетов, равной 0.

Как усматривается из оспариваемого решения налогового органа ИП Ахметшину Р.Ф. доначислен НДС в размере 87015 руб., соответствующие пени в размере 747,21 руб., а также предприниматель привлечен к налоговой ответственности путем начисления штрафа в размере 43507,5 руб.

Основанием для привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 и п. 1 ст. 122 НК РФ за несвоевременное представление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации по НДС, за неуплату НДС в виде штрафа в размере 43507,5 руб., а также соответствующих пеней в размере 8747,21 руб. явился вывод налогового органа о получении налогоплательщиком в 3 квартале 2008 года дохода, облагаемого НДС, а именно дохода от реализации новогодних подарков юридическим лицам.

В соответствии со ст. 143 НК РФ налогоплательщиками НДС признаются организации; индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, определяемые в соответствии с Таможенным кодексом Российской Федерации.

В силу п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с п. 1 ст. 167 НК РФ в целях настоящей главы моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

На основании п. 4 ст. 164 НК РФ, действовавшей в рассматриваемый период правоотношений, при получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных ст. 162 настоящего Кодекса, а также при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, предусмотренных пунктами 2 - 4 ст. 155 настоящего Кодекса, при удержании налога налоговыми агентами в соответствии с пунктами 1 - 3 ст. 161 настоящего Кодекса, при реализации имущества, приобретенного на стороне и учитываемого с налогом в соответствии с п. 3 ст. 154 настоящего Кодекса, при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки в соответствии с п. 4 ст. 154 настоящего Кодекса, при передаче имущественных прав в соответствии с пунктами 2 - 4 ст. 155 настоящего Кодекса, а также в иных случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом сумма налога должна определяться расчетным методом, налоговая ставка определяется как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной п. 2 или п. 3 настоящей статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки.

Следовательно, при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнении работ, оказания услуг), налогообложение производится по ставке 18/118.

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, и приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 ст. 171 настоящего Кодекса.

В соответствии с п. 1 ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 настоящего Кодекса (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных п. 3 ст. 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст. 166 настоящего Кодекса и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой (в ред. Федерального закона от 22.07.2005 №119-ФЗ).

Судом первой инстанции установлено, что 15.09.2008 между ИП Ахметшиным Р.Ф. и Профсоюзной организацией ОАО «Нижнекамскнефтехим» заключен договор купли-продажи №73, платежным поручением от 18.09.2008 №406 предпринимателю перечислена предоплата в размере 570435 руб.

Приобретенный товар в соответствии с заявкой Профсоюзного комитета ОАО «Нижнекамскнефтехим» отгружен предпринимателем согласно накладной от 18.12.2008 №3 (в 4 квартале 2008 года).

В обоснование своего заявления предприниматель указал на то, что получил доход в виде предварительной оплаты за товар, который был приобретен покупателем для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, деятельность которого носит некоммерческий характер, а также, что правоотношения, возникшие между ним и покупателем должны быть квалифицированы как розничная купля-продажа товаров, поэтому полученные от вышеназванной сделки по розничной купле-продаже товаров доходы подлежат налогообложению в виде единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД), в связи с чем, у предпринимателя отсутствует обязанность по исчислению и уплате НДС.

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы предпринимателя по следующим основаниям.

Для подтверждения своих доводов предприниматель 20.10.2009 представил в налоговый орган налоговую декларацию по ЕНВД за 3 квартал 2008 года с кодом дохода 10 - разносная (развозная) торговля, указав количество работников 1 человек в сентябре 2008 года, исчислил ЕНВД в сумме 256 руб.

В обоснование своих доводов предприниматель сослался на то, что новогодние подарки, реализованные профсоюзному комитету ОАО «Нижнекамскнефтехим», приобретались для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, поэтому предпринимателем заключен в данном случае договор розничной купли-продажи.

То обстоятельство, что товар приобретался для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, нашло подтверждение в ходе проведенной налоговой проверки и налоговым органом не оспаривалось.

Между тем, на основании ст. 346.26 НК РФ под уплату единого налога на вмененный доход подпадает розничная торговля, осуществляемая как через стационарную, так и через нестационарную торговую сеть. При этом согласно ст. 346.27 НК РФ к нестационарной торговой сети относятся торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты, не относимые к стационарной торговой сети, а розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Понятие предпринимательской деятельности содержится в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), под которой понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Между тем, к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, физические или юридические лица являются покупателями товара.

Продажа товаров за безналичный расчет юридическим лицам будет относиться к розничной или оптовой торговле в зависимости от условий сделок купли-продажи и их документального оформления.

Из вышеуказанных норм следует, что розничная торговля признается деятельностью, облагаемой единым налогом на вмененный доход только тогда, когда она осуществляется на систематической основе как вид предпринимательской деятельности, связанной с куплей-продажей товаров.

Договор