Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А65-5878/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 июля 2010 г.                                                                                       Дело №А65-5878/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2010 г.

В полном объеме постановление изготовлено 27 июля 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Радушевой О.Н. и Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

от истца – представитель Панов Д.А., доверенность б/н от 01.06.2009 года,

от ответчиков: от ЗАО «Ютрансавто» - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ОАО «Акибанк» – представитель Галивеев А.Р., доверенность №57 от 06.2009 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу ОАО «Акибанк», г. Набережные Челны, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.05.2010 года по делу № А65-5878/2010 (судья: Фасхиева Л.С.) по иску Закирова Айдара Ирековича, г. Казань, к ЗАО «Ютрансавто», г. Казань, к ОАО «Акибанк», г. Набережные Челны, о признании недействительным дополнительного соглашения от 19.03.2009 года к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 от 31.05.2006 года,

УСТАНОВИЛ:

Закиров Айдар Ирекович, г.Казань (далее - истец), обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к ответчикам - закрытому акционерному обществу "Ютрансавто", г.Казань, к открытому акционерному обществу "Акибанк", г.Набережные Челны, с участием третьего лица - ООО "Компания "Ваш автомобиль" (далее - третье лицо) о признании недействительным дополнительного соглашения от 19.03.2009г. к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 от 31.05.2006г.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.05.2010 года иск удовлетворен. Дополнительное соглашение от 19.03.2009г. к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 от 31.05.2006г. признано недействительным.

Не согласившись с принятым решением суда, ОАО «Акибанк», г. Набережные Челны, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебное заседание апелляционной инстанции ОАО «Акибанк» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, жалобу – удовлетворить.

Представитель Закирова Айдара Ирековича не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобу – без удовлетворения.

ЗАО «Ютрансавто» явку своего представителя не обеспечило, извещено надлежащим образом (л.д. 150), что дает право суду рассмотреть дело в его отсутствие согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 07.05.2010 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что истец является владельцем 49957 штук простых именных акций закрытого акционерного общества «Ютрансавто» (25% голосующих акций общества) (далее - общество).

31.05.2006г. между обществом и вторым ответчиком (далее - банк) заключен договор залога №0101-ДЗ-0613/06, по условиям которого общество передало в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств третьего лица перед банком по договорам кредитной линии с лимитом задолженности №613/06 от 31.05.2006г. и №11/06 от 19.01.2006г. следующее имущество: административное здание с пристроенным гаражом, 3-этажное, 1978г. постройки, литер А, А1, общей площадью 1990,90м2, инв. № 5270, объект № 2, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Журналистов, д. 57, номер объекта 16:50:07:00772:002 и земельный участок общей площадью 6308м2, кадастровый № 16:50:05 02 11:0065, расположенный по тому же адресу.

Дополнительным соглашением от 21.01.2008г. договор залога был изменен в части обеспечения исполнения обязательств, а именно обеспечением исполнения обязательств стало осуществляться по кредитным договорам №563/07 от 31.05.2007г. и №5/08 от 21.01.2008г., срок действия договора залога продлен до 20.01.2011г., изменилась цена заложенного имущества.

Дополнительным соглашением от 03.06.2008г. ответчики внесли изменения в договор залога, а именно обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору №563/07 от 31.05.2007г. было заменено на обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору №94/08 от 03.06.2008г., срок действия договора залога продлен до 03.06.2011г., изменилась цена заложенного имущества.

Дополнительным соглашением от 19.03.2009г. ответчики вновь внесли изменения в договор залога, а именно к обеспечению исполнения обязательств по кредитным договорам №94/08 от 03.06.2008г. и 5/08 то 21.01.2008г. было добавлено обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору №1225/07 от 26.12.2007г., срок действия договора залога продлен до 28.12.2012г.

Решением от 11.08.2009г. по делу А65-13706/2009, оставленным без изменений постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, дополнительное соглашение от 21.01.2008г. к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 признано недействительным.

Решением от 11.08.2009г. по делу А65-13705/2009, оставленным без изменений постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, дополнительное соглашение от 03.06.2008г. к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 признано недействительным.

Истец считая, что дополнительное соглашение от 19.03.2009г. к договору залога №0101-ДЗ-0613/06 также является недействительным, просит признать его таковым как сделку, в совершении которой имеется заинтересованность.

На момент заключения дополнительного соглашения Отопков Игорь Михайлович являлся генеральным директором и владельцем 12,5% простых именных акций ЗАО «Ютрансавто», и при этом был генеральным директором и владельцем 40% долей в уставном капитале ООО «Компания «Ваш автомобиль»;

ООО «Компания «Ваш автомобиль» являлась выгодоприобретателем в оспариваемой сделке как должник по кредитным договорам №№ 563/07 от 31.05.2007г., 5/08 от 21.01.2008г. с ОАО «АКИБАНК», в обеспечение которых спорная сделка совершена.

В соответствии со статьей 81 ФЗ «Об акционерных обществах» лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного общества признается заинтересованным в совершении обществом сделки в случае, если их аффилированное лицо является выгодоприобретателем в сделке.

Аффилированными лицами юридического лица является лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа, а также лицо, которое имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, составляющие уставный капитал данного юридического лица.

Поскольку Отопков И.М. и ООО «Компания «Ваш автомобиль» являются аффилированными лицами, спорная сделка должна была быть одобрена в порядке, установленном статьей 83 ФЗ «Об акционерных обществах».

Так как стоимость заложенного имущества составляет более 2% балансовой стоимости активов общества, одобрение сделки входило в компетенцию общего собрания акционеров ЗАО «Ютрансавто».

Внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Ютрансавто» по вопросу одобрения спорной сделки проведено не было, что является грубыми нарушением ст.83 ФЗ «Об акционерных обществах» и п.9.2.15 устава общества.

В нарушение ст.77 и п.7 ст.83 ФЗ «Об акционерных обществах» цена сделки - 26.976.500 рублей - определена не общим собранием акционеров и не советом директоров, а заинтересованным в совершении данной сделки лицом - генеральным директором И.М. Отопковым - исходя из стоимости имущества значительно ниже рыночной.

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что ОАО «АКИБАНК» не мог не знать о заинтересованности генерального директора ЗАО «Ютрансавто» в совершении спорной сделки, так как Отопков И.М. в качестве генерального директора ООО «Компания «Ваш автомобиль» подписал с ОАО «АКИБАНК» кредитные договоры №№1225/07 от 26.12.2007г., 5/08 от 21.01.2008г. и 94/08 от 03.06.2008г. банк, имея доступ к учредительным документам ООО «Компания «Ваш автомобиль», не мог не знать о том, что Отопков И.М. является владельцем 40% доли в уставном капитале ООО «Компания «Ваш автомобиль».

В соответствии с п.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.06.2007г. №40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком. При этом исследуется, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, отвечающей признакам сделки с заинтересованностью, было ли у них намерение таким образом ущемить интересы акционеров, повлекла ли эта сделка убытки для акционерного общества, не являлось ли ее совершение способом предотвращения еще больших убытков для акционерного общества. Кроме того, при рассмотрении указанных дел учитывается, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены, если не будет доказано иное.

Доказательств отсутствия неблагоприятных последствий для общества ЗАО «Ютрансавто» в материалы дела не представлено.

Поскольку сделка совершена без одобрения общего собрания акционеров ЗАО «Ютрансавто», т.е. с нарушением норм действующего законодательства, применяемых к заключению сделок с заинтересованностью и влекут неблагоприятные последствия для общества и его акционеров, суд первой инстанции, руководствуясь статьей 84 ФЗ «Об акционерных обществах», пришел к обоснованному выводу, что дополнительное соглашение от 19.03.2009г. к договору залога № 0101-ДЗ-0613/06 от 31 мая 2006г., заключенное между ЗАО «Ютрансавто» и ОАО «АКИБАНК», является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность.

Довод заявителя апелляционной жалобы о наличии протокола общего собрания акционеров об одобрении спорной сделки как сделки с заинтересованностью является вымышленным и ничем не подтвержденным.

ОАО «Акибанк» указанный протокол не представило.

Согласно письму ЗАО «Ютрансавто» №9 от 1 марта 2010 г., направленному в адрес истцов, у ЗАО «Ютрансавто» документов об одобрении спорной сделки общим собранием акционеров не имеется.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на расписку также не может являться доказательством наличия такого протокола. В тексте расписки указано на протоколы собрания акционеров ЗАО «Ютрансавто»: №2 от 15.05.2005 г. и №2 от 15.05.2008 г.

Протокол №2 от 15.05.2008 г. касается исключительно избрания И.М. Отопкова генеральным директором ЗАО «Ютрансавто» и иных положений не содержит (прилагается).

Что касается протокола №2 от 15.05.2005 г. то, во-первых, спорная сделка, заключенная в 2009 году как дополнительное соглашение к договору от 2006 г, никак не могла быть одобрена в 2005 году по определению, а во-вторых, как следует из письма Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Татарстан от 18.06.2010 г. № 24-12/13639 «...на основании протокола собрания акционеров ЗАО «Ютрансавто» №2 от 15.05.2005 г. - Отопков Игорь Михайлович подтверждал свои полномочия действовать от имени ЗАО «Ютрансавто».

В архивах ЗАО «Ютрансавто» данный протокол не содержится.

Таким образом, упомянутые в расписке протоколы собрания акционеров ЗАО «Ютрансавто» №2 от 15.05.2005 г. и №2 от 15.05.2008 г. не являются протоколами об одобрении спорной сделки.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что при рассмотрении дела не представлено доказательств нарушения законных прав и интересов Закирова А.И. несостоятелен по следующим основаниям.

Целью хозяйственного общества является извлечение прибыли. Основным и единственным видом деятельности ЗАО «Ютрансавто» является сдача недвижимого имущества в аренду. Иного недвижимого имущества, кроме заложенного по спорной сделке, у ЗАО «Ютрансавто» не имеется. Залог данного имущества в интересах ООО «Компания «Ваш автомобиль» без получения за это какой-либо прибыли является не выгодным с хозяйственной точки зрения и, кроме этого, ставит деятельность ЗАО «Ютрансавто» в зависимость от деятельности третьих лиц. При этом, невозврат кредита ООО «Компания «Ваш автомобиль» приведёт к прекращению деятельности ЗАО «Ютрансавто».

Указанные факты установлены и оценены решениями Арбитражного суда РТ от 4 августа 2009 и постановлениями Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2009 по делам № А65-13706/2009 и № А65-13706/2009, принятыми при обжаловании акционером ЗАО «Ютрансавто» других дополнительных соглашений к Договору залога №0101 -ДЗ-0613/06 от 31 мая 2006 г. (Дополнительного соглашения от 21 января 2008 г и Дополнительного соглашения от 3 июня 2008 г.).

О реальности угрозы потери имущества ЗАО «Ютрансавто» свидетельствует тот факт, что ООО «Компания «Ваш автомобиль» свои обязательства перед ОАО «АКИБАНК» по кредитным договорам №1225/07 от 26 декабря 2007 г., № 5/08 от 21 января 2008 г. и № 94/08 от 3 июня 2008 г. не выполнило.

ОАО «АКИБАНК» обратился в Вахитовский районный суд г. Казани с иском к ООО «Компания «Ваш автомобиль» и поручителям - физическим лицам, с иском о взыскании задолженности, включая суммы кредитов и проценты, на общую сумму 30 623 032,70 руб., в том числе, по кредитному договору №1225/07 - 7 267 180 руб., по кредитному договору № 5/08 - 10 245 415,90 руб.. по кредитному договору № 94/08 - 13 110 4 3 6, 65 руб.(по состоянию на дату подачи иска).

Решением Вахитовского районного суда г. Казани от 7 октября 2009 г. иск был полностью удовлетворен на общую сумму 31 087 389 руб. (по состоянию на' дату вынесения решения). До настоящего времени долг ООО «Ваш автомобиль» перед ОАО «АКИБАНК» не погашен.

Довод