Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010 по делу n А72-2439/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

03 августа 2010 года                                                                                 Дело № А72-2439/2009

г. Самара

Резолютивная часть объявлена 29 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 августа 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Липкинд Е.Я., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В., с участием:

от истца УМУП «Теплоком» - представитель Фролов А.В. по доверенности № 6, от 02.02.2010 г.,

от ответчика ТСЖ «Вымпел» - представитель Алексеева Л.Г. по доверенности от 19.03.2010 г.,

от третьих лиц ООО «РИЦ» - представитель не явился, извещен,

от Управления Департамента социальной защиты населения Ульяновской области по Заволжскому району г. Ульяновска – представитель не явился, извещен,

от Министерства экономики Ульяновской области – представитель не явился, извещен,

от ОАО «Волжская ТГК» - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6, апелляционную жалобу ТСЖ «Вымпел» на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года (судья Г.В. Спирина) по делу № А72-2439/2009 по иску УМУП «Теплоком» к ТСЖ «Вымпел», третьи лица  - ООО «РИЦ», Управление Департамента социальной защиты населения Ульяновской области по Заволжскому району г. Ульяновска, Управление Департамента социальной защиты населения Ульяновской области по г. Ульяновску, Министерство экономики Ульяновской области, ОАО «Волжская ТГК» о взыскании 7 413 797 руб. 47 коп.,

УСТАНОВИЛ:

УМУП «Теплоком», с учетом принятых судом уточнений, а также определения Арбитражного суда Ульяновской области от 14.04.2009г., которым объединены в одно производство дела № А72-1199/2009 и А72-2439/2009 с присвоением номера А72-2439/2009,  обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к ТСЖ «Вымпел», третьи лица  - ООО «РИЦ», Управление Департамента социальной защиты населения Ульяновской области по Заволжскому району г. Ульяновска, Управление Департамента социальной защиты населения Ульяновской области по г. Ульяновску, Министерство экономики Ульяновской области, ОАО «Волжская ТГК» о взыскании 7 413 797 руб. 47 коп.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года исковые требования удовлетворены.

ТСЖ «Вымпел», не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции неполно исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, не доказаны имеющие значение для дела обстоятельства, которые суд считал установленными, не правильно применены нормы материального и процессуального права.

В судебное заседание не явились представители третьих лиц, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель ТСЖ «Вымпел» просил решение Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель УМУП «Теплоком» просил решение Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда Ульяновской области от 06 мая 2010 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 05.07.2006г. УМУП «Теплоком» (Теплоснабжающая организация) и ТСЖ «Вымпел» (Абонент) заключен договор №1285, в соответствии с условиями которого УМУП «Теплоком» обязалось подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель, а ТСЖ «Вымпел» обязался принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель.

Истец указывает на исполнение обязательств по договору, поставив в январе-апреле, июне-декабре 2007 г. тепловой энергии на нужды отопления и горячего водоснабжения на общую сумму 9 496 007 руб. 37 коп., в январе - декабре 2008 года - на общую сумму 10 483 533,83 рубля, по ценам, складывающимся из тарифов, установленных приказами Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 16.08.2007 №184 и №177.

Согласно расчету истца на оплату потребленной тепловой энергии в 2007 году им были выставлены счета-фактуры на сумму 9 496 007 руб. 37 коп, которые частично оплачена ответчиком в сумме 6 435 300 руб. 79 коп.

В 2008 г. за потребленную тепловую энергию истцом выставлены счета-фактуры  на общую сумму 10 483 533 руб. 83 коп., также частично оплаченные абонентом в сумме 6130442 руб. 94 коп.

На основании решения Арбитражного суда Ульяновской области по делу № А72-7872/2006 от 16.02.2007 г. был выдан исполнительный лист №082007 от 02.04.2007 г. о взыскании с ТСЖ «Вымпел» в пользу УМУП «Теплоком» 679 271 руб. 86 коп.

ТСЖ «Вымпел» по платежному поручению №2 от 04.04.2007 г. перечислило УМУП «Теплоком» 679 271 руб. 86 коп.

Постановлением кассационной инстанции Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 05.06.2007 г. решение Арбитражного суда Ульяновской области от 16.02.2007 г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.11.2007 г., оставленного без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2008 г. с ТСЖ «Вымпел» в пользу УМУП «Теплоком» взыскано 441 275 руб. 74 коп. – основного долга за тепловую энергию за июль – август 2006 года.

На основании решения Арбитражного суда Ульяновской области от 20.11.2007 г. был выдан исполнительный лист №069875 от 26.02.2008 г. о взыскании с ТСЖ «Вымпел» в пользу УМУП «Теплоком» 441 275 руб. 74 коп.

Денежные средства в размере 441 275 руб. 74 коп. перечислены ТСЖ «Вымпел» УМУП «Теплоком» по платежному поручению №2 от 04.03.2008 г.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05.03.2010 по делу № А72-7872/06-17/168 удовлетворено заявление ТСЖ «Вымпел» о повороте исполнения судебного акта,  с УМУП «Теплоком» в пользу Товарищества собственников жилья «Вымпел» взыскано 679 271 рубль 86 копеек – возврат денежных средств, взысканных на основании отмененного судебного акта.

Во исполнение данного определения истец платежным поручением от 02.04.2010 № 391 возвратил ответчику 679.271 рубль 86 копеек в связи с чем уточнил требования в рамках настоящего дела о взыскании задолженности за 2007 год в сумме 3 060 706 руб. 58 коп. (9 496 007 руб. 37 коп. – 6 435 300 руб. 79 коп.); за 2008 год – в сумме 4 353 090 руб. 89 коп. (10 483 533 руб. 83 коп. – 6 130 442 руб. 94 коп.).

Арбитражным судом  Ульяновской области обоснованно сделан вывод о том, что ответчик является посредником между ресурсоснабжающей организацией и гражданами, проживающими в многоквартирных домах, расположенных по адресу: г. Ульяновск, бульвар Новосондецкий дома № №12 и 16, проспект Ленинского Комсомола дома № 18 и 24, поскольку, в соответствии со статьями 161, 164 Жилищного кодекса Российской Федерации, договоры теплоснабжения многоквартирных жилых домов могут быть заключены энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо с управляющей организацией (ТСЖ, ЖСК и иной организацией).

В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В пункте 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации указано, что размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила), пунктом 8 которых предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Пунктом 15 Правил предусмотрено, что размер платы за отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В договоре № 1285 от 05.07.2006 стороны установили порядок учета тепловой энергии - по приборам коммерческого учета (п. 3.1.), а при их отсутствии – в соответствии с указанными в договоре тепловыми нагрузками, с применением методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (утв. приказом Госстроя России № 105 от 06.05.2005).

В отсутствие разногласий относительно тарифов на оказанные услуги, ответчик возражал против объемов тепловой энергии, заявляя об их недоказанности. Судом по ходатайству истца была назначена экспертиза.

По заключению экспертов Поздняковой Т.В., Орлова М.Е., Выриной Г.А., Макаровой И.В., Романовой А.С. от 15.10.2009 в отсутствие общедомовых приборов учета на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей УМУП «Теплоком» и ТСЖ «Вымпел», определенное расчетным путем фактически потребленное ТСЖ «Вымпел» количество тепловой энергии и теплоносителя за 2007 и 2008 годы (всеми существующими видами расчетов), исходя из температуры наружного воздуха и температуры подаваемого теплоносителя составляет:

                        - в 2007 г. на отопление - 8306,373 Гкал, на горячее водоснабжение - 4495,414 Гкал, теплоносителя - 73644,238 тонн;

                        - в 2008 г. на отопление - 7196,501 Гкал, на горячее водоснабжение - 4135,365 Гкал, теплоносителя - 71305,176 тонн.

По ходатайству ответчика проведена дополнительная экспертиза для определения иными видами расчетов (помимо расчетно-балансового) количества фактически потребленной ТСЖ «Вымпел» тепловой энергии и теплоносителя в спорный период.

Согласно заключению дополнительной экспертизы от 09.03.2010, выполненной Поздняковой Т.В., Орлова М.Е., Выриной Г.А., Макаровой И.В., Романовой А.С.:

В отсутствие общедомовых приборов учета на границе балансовой принадлежности тепловых сетей истца и ответчика, автоматических регуляторов расхода тепла на тепловых вводах жилых домов фактически потребленное ТСЖ «Вымпел» количество тепловой энергии и теплоносителя в спорный период, определено:

1) расчетным методом учета (балансовым методом) согласно «Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения» (МДС 41-4.2000), утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 №105), составляет:

- в 2007 г. количество тепловой энергии составляет 12801,787 Гкал (на отопление -8306,373 Гкал, на горячее водоснабжение - 4495,414 Гкал), количество теплоносителя -73644,238 м3 (тонн);

в 2008 г. количество тепловой энергии составляет 11331,866 Гкал (на отопление -7196,501 Гкал, на горячее водоснабжение - 4135,365 Гкал), количество теплоносителя -71305,176 м3 (тонн).

2) по среднесуточному фактическому температурному перепаду и максимальному расходу сетевой воды, указанному в договоре на поставку тепловой энергии, экспертизе не представляется возможным, поскольку отсутствуют приборы учета, на основании которых могли бы быть предоставлены данные по температурному перепаду на границе балансовой принадлежности УМУП «Теплоком» и ТСЖ «Вымпел». Температурный перепад должен определяться по установленным на этой границе балансовой принадлежности приборам коммерческого учета. Кроме того, в Договоре на поставку тепловой энергии отсутствуют данные по максимальному расходу сетевой воды в домах ТСЖ «Вымпел». Любые расчеты по приборам коммерческого учета, установленным на квартал, не будут отражать фактически потребленное количество энергии жилыми домами ТСЖ «Вымпел», поскольку эти приборы установлены на значительном удалении от этих домов (от границы раздела внутриквартальных и внутридомовых тепловых сетей);

3) по нормативам потребления коммунальных услуг — нормативный объем тепловой энергии составляет:

- в 2007 г. — 14174,586 Гкал (на отопление - 8805,846 Гкал, на горячее водоснабжение - 5368,740 Гкал),

- в 2008 г. - 14152,941 Гкал (на отопление