Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2010 по делу n А65-4581/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

12 августа 2010 года                                                                                      Дело №А65-4581/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 августа 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Драгоценновой И.С., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е.В.,

с участием в судебном заседании представителя ООО «Фортуна» Бежановой З.Г. (доверенность от 03.03.2010г.),

представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области не явился, налоговый орган извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 11.08.2010 в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.04.2010 по делу №А65-4581/2010 (судья Галиуллин Э.Р.), по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области, г.Ростов-на-Дону, к ООО «Фортуна», г.Ростов-на-Дону,

о привлечении к административной ответственности,

     УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области (далее – административный орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – ООО «Фортуна», общество) к административной ответственности, предусмотренной ч.3 ст.14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ).

Решением от 15.04.2010 по делу №А65-4581/2010 Арбитражный суд Республики Татарстан в удовлетворении требований административного органа отказал.

По мотивам, приведенным в апелляционной жалобе, административный орган просит отменить решение суда первой инстанции.

ООО «Фортуна» отклонило апелляционную жалобу по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Административный орган представил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

На основании ст.ст.156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя административного органа, который был надлежащим образом извещен о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании представитель общества отклонил апелляционную жалобу, просил оставить решения суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, в выступлении представителя общества в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 25.11.2009 административный орган провел проверку пункта приема ставок букмекерской конторы и тотализатора, принадлежащего ООО «Фортуна» и находящегося по адресу: г.Казань, ул.Ямашева, 69.

В ходе осмотра было установлено, что пункт приема платежей ООО «Фортуна» на спортивное событие располагается в одноэтажной нежилой пристройке к девятиэтажному жилому зданию и представляет собой изолированную комнату с окошком. В помещении осуществляются наличные расчеты с физическими лицами. Информация о количестве и сумме принятых и выданных платежей передается через Интернет в центральный офис ООО «Фортуна». При платеже клиенту выдается квитанция.

В ходе проверки административный орган установил, что ООО «Фортуна» имеет лицензию от 30.06.2009 №5 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по следующим адресам: 344002, г.Ростов-на-Дону, ул.Шаумяна, д.64, офис 01; 344037, г.Ростов-на-Дону, ул.20 линия, д.22, Литер Л.

Таким образом, у ООО «Фортуна» отсутствует лицензия на ведение аналогичной деятельности по адресу: г.Казань, ул.Ямашева, 69.               

По результатам проверки административный орган составил протокол от  13.01.2010 №00013 об административном правонарушении и на основании ст.23.1 КоАП РФ обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции сделал ошибочный вывод о том, что административным органом не установлено событие правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, и не доказано наличие состава указанного правонарушения в действиях общества.

Согласно ч.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ), устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Исходя из положений ст.2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с пп.104 п.1 ст.17 Закона о лицензировании деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

П.9 ст.4 Закона №244-ФЗ установлено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с данным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Исходя из положений п.1 ст.10 Закона о лицензировании в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, в числе прочих данных указываются адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 №451 (далее – Положение о лицензировании), определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

П.6 Положения о лицензировании предусмотрено, что для получения лицензии на осуществление лицензируемой деятельности соискатель лицензии направляет или представляет в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии и документы (копии документов), указанные в п.1 ст.9 Закона о лицензировании, а также (в числе прочего) копии документов, подтверждающих право собственности соискателя лицензии на специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш, по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности; планы помещений игорного заведения (по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности) с указанием зоны обслуживания участников азартных игр, служебной зоны и расположения кассы тотализатора и (или) кассы букмекерской конторы (при их наличии).

В соответствии с п.9 Положения о лицензировании проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий лицензирующий орган проводит по каждому адресу предполагаемого соискателем лицензии места осуществления лицензируемого вида деятельности.

Таким образом, законодательство о лицензировании предусматривает обязательное требование к осуществлению лицензируемой деятельности - указание в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, адресов мест осуществления лицензируемой деятельности, для чего лицензиатом в орган лицензирования представляются необходимые документы в отношении каждого из мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

В обоснование своих возражений ООО «Фортуна» указало, что у его букмекерской конторы сетевой принцип работы, заключающийся в наличии разветвленных сетей обособленных подразделений, именуемых - пунктами приема платежей, через которые принимается информация, далее это информация передается в центральный офис букмекерской конторы, где расположено специальное оборудование - аппаратно-технический комплекс, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш, то есть прием ставки производится непосредственно по месту расположения данного аппаратно-технического комплекса в офисе букмекерской конторы по адресу, указанному в лицензии.

Однако приведенные обществом доводы подлежат отклонению по следующим основаниям.

П.6 ст.4 Закона №244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно п.3 ст.4 Закона №244-ФЗ ставка – это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Учитывая, что передача денежных средств участниками азартной игры в данном случае является условием участия в азартной игре, прием указанных денежных средств в так называемых пунктах приема платежей является ни чем иным как приемом ставок. Иное назначение принимаемых обществом в пунктах приема платежей материалами дела не подтверждено.

Утверждение общества о том, что проверенное административным органом структурное подразделение не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, так как является лишь пунктом приема платежей, в котором не производится прием ставок и не заключаются соглашения о выигрыше, а лишь осуществляется прием денежных средств в оплату ставок и передача информации о ставках в центральный офис букмекерской конторы, не основано на законе.

В соответствии с п.14 ст.4 Закона №244-ФЗ букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

П.15 ст.4 Закона №244-ФЗ определяет тотализатор как игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Закон №244-ФЗ не содержит понятия пункта приема ставок (платежей), расположенных вне мест букмекерских контор и тотализаторов, деятельность которых связана с проведением азартной игры, и не предоставляет организатору азартной игры полномочия осуществлять эту деятельность в местах, не указанных в соответствующей лицензии и приложении к ней.

Апелляционный суд считает неправомерной ссылку общества на нормы Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым кассы букмекерских контор не признаются в качестве объектов налогообложения. Приведенные обществом положения НК РФ регулируют порядок налогообложения деятельности организаторов азартных игр и не применимы к отношениям, связанным с лицензированием деятельности соответствующих организаций.

Также отклоняются доводы общества о проведении административным органом проверки с нарушением требований Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и приказа Министерства финансов Российской Федерации от 08.11.2007 №100н.

Административным органом проведена проверка соблюдения лицензионных условий организатором азартных игр, а не в целом его деятельности. В этой связи данные нормативные правовые акты к рассматриваемым отношения неприменимы.

Выявленное административным органом правонарушение, выразившееся в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр по адресу, не указанному в лицензии, фактически является нарушением условий, предусмотренных лицензией, и правильно квалифицировано административным органом по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

С учетом изложенного арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что факт совершения административного правонарушения и вина общества материалами дела доказаны и в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Однако ошибочный вывод суда первой инстанции об отсутствии события правонарушения не может служить основанием для отмены обжалуемого судебного решения в связи с тем, что административным органом нарушена процедура привлечения к административной ответственности, а также истекли сроки давности привлечения к ответственности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о неисполнении административным органом требований КоАП РФ, гарантирующих защиту прав лица, привлекаемого к административной ответственности (протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии представителя общества). Согласно ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении