Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2010 по делу n А65-2725/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 августа 2010 года                                                                                      Дело №А65-2725/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2010 года

Постановление  в полном объеме изготовлено 17 августа 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Драгоценновой И.С., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е.В.,

с участием в судебном заседании представителей Межрайонной ИФНС России №11 по Республике Татарстан Кадыровой Ф.Х. (доверенность от 02.03.2010), Костиной Л.Е. (доверенность от 10.08.2010),

индивидуальный предприниматель Ахметшин Р.Ф. и представитель Управления ФНС России по Республике Татарстан не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16.08.2010 в помещении суда апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ахметшина Руслана Фаритовича на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.04.2010 по делу №А65-2725/2010 (судья Хасанов А.Р.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Ахметшина Руслана Фаритовича, г.Нижнекамск, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республики Татарстан, г.Нижнекамск, третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан, г.Казань,

о признании недействительным решения,

     У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель Ахметшин Руслан Фаритович (далее – ИП Ахметшин Р.Ф., предприниматель) обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республике Татарстан (далее – налоговый орган) от 19.11.2009 №3794 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управление Федеральной налоговой службы по Республики Татарстан (далее – Управление, налоговый орган).

Решением от 08.04.2010 по делу №А65-2725/2010 Арбитражный суд Республики Татарстан в удовлетворении заявленных требований предпринимателя отказал.

По мотивам, приведенным в апелляционной жалобе, ИП Ахметшин Р.Ф. просит отменить решение суда первой инстанции.

Налоговый орган апелляционную жалобу отклонил по мотивам, приведенным в отзыве на нее.

Управление отзыв на апелляционную жалобу не представило, что не препятствует рассмотрению настоящего дела по имеющимся в нем доказательствам.

На основании ст.ст.156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие ИП Ахметшина Р.Ф. и представителя Управления, которые были надлежащим образом извещены о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании представитель налогового органа апелляционную жалобу отклонил.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, в выступлении представителя налогового органа в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена камеральная проверка налоговой декларации ИП Ахметшина Р.Ф. по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 4 квартал 2008 года.

По результатам камеральной налоговой проверки налоговый орган принял решение от 19.11.2009 №3794 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым привлек предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.119 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), за непредставление налогоплательщиком в установленный срок налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года в виде штрафа в размере 100 руб. и предложил внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением от 11.01.2010 №12 Управление утвердило решение налогового органа.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований предпринимателя, обоснованно исходил из следующего.

Как следует из текста решения от 19.11.2009 №3794, налоговый орган с целью проведения анализа деятельности физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей и не представляющих налоговую отчетность, направил запрос от 27.02.2009 №12-32/03716 в Нижнекамский филиал ОАО «АИКБ «ТАТФОНДБАНК» по операциям на счете ИП Ахметшина Р.Ф. за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Согласно полученному ответу на расчетный счет предпринимателя от ОАО «Водпроводно-канализационное и энергетическое хозяйство» поступили денежные средства в сумме 200 000 руб. с назначением платежа за новогодние подарки (платежные поручения от 10.10.2008 №328 и от 22.12.2008 №292).

На момент проведения анализа предпринимательской деятельности декларация по НДС за 4 квартал 2008 год предпринимателем представлена не была, в связи с чем налоговый орган направил в адрес ИП Ахметшина Р.Ф. уведомление от 01.04.2009 №12-31/01198ЗГ о необходимости представления налоговых деклараций по НДС за 3 и 4 кварталы 2008 года.

17.06.2009 ИП Ахметшин Р.Ф. представил в налоговый орган налоговые декларации по НДС за 3 и 4 кварталы 2008 года с «нулевыми» показателями.

Судом первой инстанции установлено, что предприниматель (продавец) и Профсоюзная организация ОАО «Нижнекамскнефтехим» (покупатель) заключили договор купли-продажи от 15.09.2008 №73, на основании которого покупатель перечислил на расчетный счет ИП Ахметшина Р.Ф. предоплату в сумме 570 435 руб. (платежное поручение от 18.09.2008 №406).

Также ИП Ахметшин Р.Ф. (поставщик) заключил договор поставки от 02.10.2008 №311/75/08 с ОАО «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство» (покупатель), на основании которого покупатель перечислил на расчетный счет предпринимателя предоплату в сумме 200 000 руб. (платежные поручения от 10.10.2008 №328 и от 22.12.2008 №292).

18.12.2008 ИП Ахметшин Р.Ф. фактически отгрузил товар в адрес ОАО «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство» на сумму 200 000 руб. (без НДС) и  Профсоюзной организации ОАО «Нижнекамскнефтехим» на сумму 561 735 руб. (без НДС), что подтверждается накладными №15 и №3 соответственно (л.д.46, 48).

18.12.2008 предприниматель выставил ОАО «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство» счет-фактуру №15 на сумму 200 000 руб. (без НДС).

Таким образом, в 4 квартале 2008 года предприниматель реализовал товар на сумму 761 735 руб.

Согласно ст.346.26 НК РФ под уплату ЕНВД подпадает розничная торговля, осуществляемая как через стационарную, так и через нестационарную торговую сеть. При этом согласно ст.346.27 НК РФ, к нестационарной торговой сети относятся торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты, не относимые к стационарной торговой сети, а розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Понятие предпринимательской деятельности содержится в п.1 ст.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), под которой понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Между тем, к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчёт по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, физические или юридические лица являются покупателями товара.

Продажа товаров за безналичный расчёт юридическим лицам будет относиться к розничной или оптовой торговле в зависимости от условий сделок купли-продажи и их документального оформления.

Из вышеуказанных норм следует, что розничная торговля признается деятельностью, облагаемой ЕНВД только в том случае, когда она осуществляется на систематической основе как вид предпринимательской деятельности, связанной с куплей-продажей товаров.

Договор розничной купли-продажи согласно ст.492 ГК РФ заключается с использованием публичной оферты, то есть предложения, обращенного к неопределённому кругу лиц.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод, что заключение разовых сделок купли-продажи (обратное предпринимателем не доказано) не может свидетельствовать о постоянной предпринимательской (торговой) деятельности (развозной деятельности, как указал заявитель в декларации), направленной на систематическое получение дохода, облагаемого ЕНВД.

Указанная правовая позиция суда соответствует позиции, изложенной в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 22.04.2009 №А28-9736/2008-385/21, постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 30.08.2007 №Ф04-5706/2007.

ИП Ахметшин Р.Ф. не представил доказательства осуществления им предпринимательской деятельности по продаже товаров в розницу.

Суд первой инстанции правомерно посчитал обоснованной ссылку налогового органа на письменные пояснения предпринимателя от 17.09.2009 о том, что остатки приобретенного товара он использовал в личных целях, а не для продажи.

На основании вышеизложенного налоговый орган правомерно признал ИП Ахметшина Р.Ф. налогоплательщиком НДС в соответствии со ст.143 НК РФ.

Реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в соответствии с п.1 ст.146 НК РФ, признается объектом налогообложения НДС.

В соответствии с п.1 ст.167 НК РФ в целях главы 21 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено п.3, 7-11, 13-15 данной статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Согласно приведенному в решении от 19.11.2009 №3794 расчету сумма НДС по ставке 18% с реализации товаров в 4 квартале 2008 года составила 137 112 руб.

На основании ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Согласно п.1 ст.173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст.171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст.166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

При приобретении имущества для собственных нужд, не связанных с производством и реализацией товаров, объект налогообложения не возникает. При этом суммы НДС, уплаченные по приобретенному для собственных нужд имуществу, к вычету не принимаются.

Согласно расчету налогового органа стоимость приобретенных предпринимателем новогодних товаров, реализованных впоследствии Профсоюзной организацией ОАО «Нижнекамскнефтехим» и ОАО «Водопроводно-канализационное и энергетическое хозяйство», составила 542 780 руб. (в т.ч. НДС в сумме 82 797 руб.). Как пояснил ИП Ахметшин Р.Ф., оставшаяся часть новогодних подарков была использована им в личных целях.

В силу п.8 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров. Поскольку предпринимателем в 4 квартале 2008 года был отгружен товар Профсоюзной организацией ОАО «Нижнекамскнефтехим» на сумму 561 735 руб., оплата по которому произведена в 3 квартале 2008 года, то сумма налогового вычета в данному случае составила 85 688 руб. (561735 х 18:118).

По результатам проведенной камеральной проверки сумма НДС, подлежащая возмещению из бюджета за 4 квартал 2008 года, составила 31 373 руб.

ИП Ахметшин Р.Ф. указал на то, что полученный им доход в виде предварительной оплаты за товар, приобретенный в дальнейшем его покупателем для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, и деятельность которого носит некоммерческий характер, а также, что правоотношения, возникшие между ним и покупателем должны быть квалифицированы как розничная купля-продажа товаров, поэтому полученные от вышеназванной сделки по розничной купле-продаже товаров доходы подлежат налогообложению в виде ЕНВД, следовательно, у предпринимателя отсутствует обязанность по исчислению и уплате НДС.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил указанные доводы предпринимателя.

20.10.2009 ИП Ахметшин Р.Ф. представил в налоговый орган налоговую декларацию по ЕНВД за 4 квартал 2008 года с кодом дохода 10 - разносная (развозная) торговля, указав количество работников 1 человек в октябре - декабре 2008 года и исчислив ЕНВД в сумме 766 руб.

Предприниматель пояснил, что реализованные новогодние подарки приобретались им для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, поэтому в данном случае он заключил договор розничной купли-продажи. То обстоятельство, что товар приобретался для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, предпринимателем не опровергнуто.

Кроме того, ИП Ахметшин Р.Ф. указал на осуществление именно развозной торговли.

В статье 346.27 НК РФ определено, что развозная торговля - это розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного