Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2010 по делу n А65-24423/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

24 августа 2010 года                                                                               Дело № А65-24423/2009

г. Самара

Резолютивная часть объявлена 24 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Лукьяновой Т.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Книстяпиной О.А., с участием:

от Акционерного коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ленинского отделения № 6672  - представители Эстулина Е.И., доверенность № 336 от 14.01.2009г., Алексеева М.М., доверенность № 2605 от 12.11.2009г.,

от ОАО «Банк Казанский»  – представитель Прохоров Р.Е., доверенность № 119-9/032 от 25.03.2010г.,

от ООО «Виона»  - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ФНС России – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

исполняющий обязанности конкурсного управляющего – временный управляющий Хафизова Ф.А. не явился, извещен надлежащим образом,

от иных лиц, участвующих в деле, представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6, апелляционную жалобу Акционерного коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ленинского отделения № 6672 на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 июня 2010 года (судья А.Г. Иванова) по заявлению ОАО «Банк Казанский» о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО «Виона» от 14 мая 2010 года по делу № А65-24423/2009 о несостоятельности (банкротстве) ООО «Виона»,

УСТАНОВИЛ:

Решением  Арбитражного суда Республики Татарстан от 26 апреля 2010 года ООО «Виона» признано несостоятельным (банкротом), исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Хафизову Ф.А.

ОАО «Банк Казанский», с учетом принятых судом уиточнений, обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО «Виона» от 14 мая 2010 года по четвертому вопросу повестки об определении кандидатуры конкурсного управляющего, саморегулируемой организации, а именно решение: «определить саморегулируемой организацией, которая будет представлять Арбитражному суду РТ кандидатуру арбитражного (административного, внешнего, конкурсного) управляющего Хафизову  Фардану Абдулловну, член в НП СРО «ГАУ», г.Казань+».

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 июня 2010 года заявление удовлетворено.

Акционерный коммерческий Сберегательный Банк Российской Федерации (ОАО) в лице Ленинского отделения № 6672, не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 июня 2010 года.

В судебное заседание не явились исполняющий обязанности конкурсного управляющего – Хафизова Ф.А., представители ООО «Виона», ФНС России, иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представители Акционерного коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ленинского отделения № 6672, просили обжалуемое определение отменить, и направить дело на новое рассмотрение или разрешить вопрос по существу, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ОАО «Банк Казанский» просил обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу,  арбитражный апелляционный суд  считает определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 июня 2010 года  не подлежащим отмене по следующим основаниям.  

Предметом обжалования является решение собрания кредиторов  ООО «Виона» от 14.05.2010 по 4 вопросу повестки собрания об определении саморегулируемой организации и кандидатуры конкурсного управляющего.

Из протокола собрания кредиторов должника от 14.05.2010 следует, что в собрании приняли участие 6 кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника с общим количеством голосов 92,86%.

По четвертому вопросу повестки собрания за НП СРО ГАУ и кандидатуру арбитражного управляющего Хафизову Ф.А. проголосовали кредиторы, имеющие 48,99% голосов. По иной саморегулируемой организации – НП СО ГАУ «Альянс» и кандидатуре арбитражного управляющего Сафиной Л.Г. проголосовали кредиторы, обладающие 43,87% голосов. Поэтому было принято решение об избрании НП СРО ГАУ и арбитражного управляющего Хафизову Ф.А.

В голосовании принимал участие АКБ Сбербанк РФ, требования которого в сумме 17897139,89руб. включены в третью очередь реестра как обеспеченные залогом имущества должника. Требования  банка в сумме 19760151,30руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Исходя из материалов дела, АКБ Сбербанк РФ в собрании кредиторов ООО «Виона» 14.05.2010 голосовал по вопросам повестки собрания, при этом количество голосов банка учитывалось по общей сумме установленных требований (37117191,81руб.)

Согласно ст. 12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве) конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе наблюдения и финансового оздоровления.

В соответствии с п.5  Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" в процедуре конкурсного производства залоговые кредиторы права голоса на собраниях кредиторов не имеют, за исключением случаев, прямо предусмотренных Законом о банкротстве (например, в силу пункта 1 статьи 141, пункта 2 статьи 150 и др.).

Таким образом, на данном собрании кредиторов АКБ Сбербанк РФ мог голосовать только в рамках установленных требований не обеспеченных залогом и без учета штрафных санкций в размере 19015460,28руб., что от общей суммы требований кредиторов третей очереди не обеспеченных залогом (на основании реестра требований кредиторов) составляет 23%.

Неверное определение количество голосов АКБ Сбербанк РФ повлекли необоснованное увеличение количества голосов, которыми обладало АКБ Сбербанк РФ в собрании на 13,48%.

В случае надлежащего определения и  подсчета голосов, выбор НП СРО ГАУ и кандидатуры Хафизовой Ф.А. мог не состояться, что повлекло нарушение прав и законных интересов ОАО Банк «Казанский».

При указанных обстоятельствах, арбитражным судом правомерно в соответствии со ст. 15 Закона о банкротстве, сделаны выводы о недействительности обжалуемого решения собрания кредиторов.

Доводы апелляционной жалобы о возможности голосования на собрании полной суммой требований судебной коллегией не принимаются.

Из совокупности статей 12, 18.1, 138 Закона о банкротстве следует, что выбор саморегулируемой организации не относится к числу исключительной компетенции первого собрания кредиторов, право залоговых кредиторов голосовать по вопросу выбора саморегулируемой организации в процедуре конкурсного производства не предусмотрено.

Подобная позиция изложена в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 13.01.2010 по делу N А27-18254/2008.

Пленум ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 разъяснил, что в процедурах, предшествующих конкурсному производству, залоговый кредитор может голосовать в случаях отказа в данных процедурах от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога.

Кроме того, не проведение в процедуре наблюдения собрания кредиторов не означает переноса прав кредиторов на процедуру конкурсного производства.

Выбор саморегулируемой организации без учета мнения залогового кредитора не нарушает его прав и законных интересов, поскольку его требования удовлетворяются в особом порядке, преимущественно перед иными кредиторами, чьи требования не обеспечены залогом.

В соответствии с п.5 ст. 15, п.3 ст. 61 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционном порядке.

На основании изложенного,  арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Республики Татарстан  от 24 июня 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 июня 2010 года по делу № А65-24423/2009 без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, кассационному обжалованию не подлежит.

Председательствующий                                                                        С.Ю. Каплин

Судьи                                                                                                       Т.А. Лукьянова

Е.А. Серова