Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2011 по делу n А55-19390/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

29 апреля  2011 года                                                                              Дело № А55-19390/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2011 года

В полном объеме постановление изготовлено 29 апреля 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Поповой Е.Г., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Журавлевой Е.Ю.,

с участием в судебном заседании:

Шаповаловой Т.В. (доверенность от 21.10.2010) - представителя Ковалева Р.Р.,

представителя Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары Прохоровой О.С. (доверенность от 26.08.2010 №04-19/18248),

представитель ООО «Балтагро» не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 25.04.2011 – 27.04.2011 в помещении суда  апелляционную жалобу Ковалева Родиона Ростиславовича на решение Арбитражного суда Самарской области от 27.01.2011 по делу №А55-19390/2010 (судья Харламов А.Ю.), принятое по заявлению Ковалева Родиона Ростиславовича, г.Самара, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары, г.Самара, с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Балтагро», г.Санкт-Петербург, об оспаривании решения,

УСТАНОВИЛ:

Ковалев Родион Ростиславович обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением (с учетом принятого судом изменения предмета заявленных требований) о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары (далее – регистрирующий орган) от 14.08.2009 №461 о предстоящем исключении недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.

Решением от 27.01.2011 по делу №А55-19390/2010 Арбитражный суд Самарской области отказал Ковалеву Р.Р. в удовлетворении заявленного требования.

В апелляционной жалобе Ковалев Р.Р. просит отменить указанное судебное решение и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить его требование в полном объеме. Ковалев Р.Р. считает, что обжалуемое судебное решение является незаконным и необоснованным.

Регистрирующий орган апелляционную жалобу отклонил по основаниям, приведенным в отзыве.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей ООО «Балтагро», которое было надлежащим образом извещено о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании 25.04.2011 был объявлен перерыв до 27.04.2011; после перерыва судебное заседание было продолжено.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержала жалобу по указанным в ней основаниям.

Представитель регистрирующего органа апелляционную жалобу отклонила по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзыве, выступлениях представителей лиц, участвующих в деле, в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, 28.08.2007 регистрирующий орган зарегистрировал вновь созданное юридическое лицо – общество с ограниченной ответственностью «Балтийская инвестиционная компания» с присвоением ему ОГРН 1076318012066 и ИНН 6318163752.

Выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) и учредительным договором от 13.06.2007 подтверждается, что на момент создания указанного общества его учредителями (участниками) являлись ООО Балтагро» и гражданин Ковалев Родион Ростиславович.

В соответствии со статьей 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон 129-ФЗ) юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном Законом 129-ФЗ.

При наличии одновременно двух указанных в пункте 1 названной статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (пункт 2 указанной статьи).

Пунктом 3 статьи 21.1 Закона 129-ФЗ предусмотрено, что решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица.

В соответствии с Приказом ФНС России от 16.06.2006 №САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» подлежащие опубликованию сведения о государственной регистрации публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации». Данный Приказ ФНС России зарегистрирован в Минюсте России от 04.07.2006 №8001, опубликован в установленном законе порядке, имеет статус нормативно-правового акта, а поэтому обязателен для исполнения.

При этом Законом 129-ФЗ предусмотрено право как самого недействующего юридического лица, гак и любого заинтересованного лица, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, в течение трех месяцев с момента опубликования решения о предстоящем исключении юридического липа обратиться в регистрирующий орган с заявлением о невозможности осуществления указанной процедуры. В случае получения регистрирующим органом заявлений заинтересованных лиц решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке (пункт 4 статьи 22).

Согласно пункту 5 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» (в редакции Постановления Правительства РФ от 13.12.2005 №760) внесение в ЕГРЮЛ записи об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ осуществляется по решению о государственной регистрации, принятому в отношении юридического лица регистрирующим органом по месту его нахождения на основании:

- документа налогового органа, подтверждающего непредставление юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, по форме, утвержденной Минфином России;

- документа налогового органа, подтверждающего отсутствие в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или подтверждающего отсутствие у юридического лица открытых банковских счетов, по форме, утвержденной Минфином России.

По истечении 15 дней со дня окончания трехмесячного срока с момента опубликования решения в журнале «Вестник государственной регистрации» регистрирующий (налоговый) орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ (пункт 7 статьи 22 Закона 129-ФЗ).

Материалами дела (в частности, справкой налогового органа от 12.08.2009 №896-О) подтверждается, что ООО «Балтийская инвестиционная компания» в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия решения о его предстоящем исключении из ЕГРЮЛ, не представляло в налоговый орган документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

У налогового органа также не имеется сведений об открытых банковских счетах ООО «Балтийская инвестиционная компания», что подтверждается справкой от 12.08.2009 №896-С).

Установив, что ООО «Балтийская инвестиционная компания» обладает признаками недействующего юридического лица, регистрирующий орган 14.08.2009 принял решение №461 о предстоящем исключении этого общества из ЕГРЮЛ, которое опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» от 19.08.2009 № 32 (237) с указанием на порядок, сроки и адрес направления заявлений кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Вывод суда первой инстанции о правомерном принятии регистрирующим органом решения от 14.08.2009 №461 о предстоящем исключении ООО «Балтийская инвестиционная компания» из ЕГРЮЛ и о наличии у этого общества признаков недействующего юридического лица соответствует закону, разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в Постановлении от 20.12.2006 №67 и в пунктах 2 и 3 Информационного письма от 17.01.2006 №100, об особенностях применения статьи 21.1 Закона 129-ФЗ, и судебной арбитражной практике (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15.09.2009 по делу №А33-5322/09 (определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.12.2009 №ВАС-17116/09 отказано в передаче этого дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора), постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.05.2010 по делу №А58-17003/2009 (определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2010 №ВАС-9662/10 отказано в передаче этого дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора) и др.).

Направление Ковалевым P.P. писем в ООО «Балтийская инвестиционная компания» и неполучение на них ответов не являются обстоятельствами, свидетельствующими об осуществлении ООО «Балтийская инвестиционная компания» финансово-экономической деятельности.

Представленные Ковалевым P.P. расчетные ведомости по средствам Фонда социального страхования РФ за 9 месяцев 2008 года и за 2009 год сами по себе также не могут свидетельствовать об осуществлении ООО «Балтийская инвестиционная компания» какой-либо деятельности. Более того, эти документы не могут быть признаны документами указанного общества, поскольку в расчетной ведомости за 1 квартал 2009 года в строке «ОГРН» указан ОГРН 1066318012066, который не присваивался налоговыми органами ни одной организации; в сроке «адрес» указан офис 27, тогда как в ЕГРЮЛ содержались сведения об офисе 510. В расчетных ведомостях за 1 полугодие 2009 года и 9 месяцев 2009 года также указан несуществующий ОГРН. В приложении №1 к расчетной ведомости за 2009 год указан ИНН, принадлежащий другому юридическому лицу.

Уплата Ковалевым P.P. страховых взносов и штрафов в сумме 2000 руб. по требованиям соответствующих органов опять же не может свидетельствовать об осуществлении ООО «Балтийская инвестиционная компания» какой-либо финансово-экономической деятельности.

Кроме того, при рассмотрении настоящего дела Ковалев P.P. не обосновал и документально не подтвердил факт нарушения оспариваемым решением регистрирующего органа его прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации недоказанность указанного факта является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

В соответствии с пунктом 8 статьи 22 Закона 129-ФЗ исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав. К таким заинтересованным лицам относятся само юридическое лицо, его учредители, участник, акционеры, кредиторы.

Из материалов дела следует, что Ковалев P.P. не внес в уставной капитал ООО «Балтийская инвестиционная компания» соответствующий взнос в размере 50% его стоимости, предусмотренный протоколом от 13.06.2007 №1 о создании этого общества, учредительным договором и уставом.

Согласно подпункту 4.8 пункта 4 Устава ООО «Балтийская инвестиционная компания» от 13.06.2007 в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации общество должно объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке или принять решение о ликвидации общества. В подпункте 5.4 пункта 5 учредительного договора ООО «Балтийская инвестиционная компания» от 13.06.2007 указано, что доля учредителя, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в его уставной капитал в полном размере переходит обществу.

Данные положения устава и учредительного договора не противоречат нормам Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, действовавшей на момент создания ООО «Балтийская инвестиционная компания»), согласно которому каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества (пункт 1 статьи 16), на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину (пункт 2 статьи 16), невнесение вклада в полном размере в установленный срок влечет переход соответствующей доли к обществу (пункт 3 статьи 23).

Федеральным законом от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 №312-ФЗ) также предусмотрена обязанность каждого учредителя общества полностью оплатить свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества должна быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости, а в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу.

Следовательно, оспариваемое решение регистрирующего органа не нарушает права и законные интересы Ковалева P.P., не внесшего долю в уставной