Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2014 по делу n А55-18681/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 января 2014 года                                                                                    Дело №А55-18681/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 27 января 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Драгоценновой И.С., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сафроновой О.А.,

с участием в судебном заседании:

представителя общества с ограниченной ответственностью «Стройподряд» - Елисеева К.Б. (доверенность от 09.01.2014),

представителя  Управления Федеральной миграционной службы по Самарской области – Малинина М.С. (доверенность от 21.08.2013 № 1/15-7767),

представитель закрытого акционерного общества СК «ГРАЖДАНСТРОЙ» - не явился, извещен надлежащим образом,

представитель  общества с ограниченной ответственностью «БыЛиНа» - не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 20 января 2014 года в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стройподряд»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 22 ноября 2013 года по делу                № А55-18681/2013 (судья Мешкова О.В.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Стройподряд» (ОГРН 1126382000535, ИНН 6382063280), Самарская область, Ставропольский район,                             с. Тимофеевка,

к Управлению Федеральной миграционной службы по Самарской области, г. Самара,

третьи лица: закрытое акционерное общество СК «ГРАЖДАНСТРОЙ», Самарская область, г. Тольятти,

общество с ограниченной ответственностью «БыЛиНа», Самарская область, г. Тольятти,

о признании незаконным и отмене постановления от 17 июля 2013 года № 1722,

УСТАНОВИЛ: 

общество с ограниченной ответственностью «Стройподряд» (далее – общество, ООО «Стройподряд») обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлениями о признании незаконным и отмене вынесенного Управлением Федеральной миграционной службы по Самарской области (далее – миграционная служба, УФМС России по Самарской области) постановления от 17.07.2013 №1722 о назначении ООО «Стройподряд» административного наказания за совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) (т. 1 л.д. 2-3).

Определением суда от 22.10.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, привлечены: ЗАО СК «Гражданстрой», ООО «БыЛиНа» (т. 1 л.д. 133-134).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22.11.2013 по делу № А55-18681/2013 в удовлетворении заявленного требования отказано (т. 2 л.д.158-162).

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д.168-181).

Миграционная служба апелляционную жалобу отклонила по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель общества поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель миграционной службы отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве на нее.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения от 20.07.2012 № 131  миграционной службой проведена выездная внеплановая проверка строящегося объекта, расположенного северо-западнее дома №3 по бульвару Космонавтов в г. Тольятти, которая проводилась с целью выявления нарушений положений миграционного законодательства Российской Федерации, изложенных в рапорте сотрудника УФМС России по Самарской области от 20.07.2012 (т.  1 л.д. 19-20).

Протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 20.07.2012 установлено, что по указанному адресу осуществляют трудовую деятельность 6 иностранных граждан, в том числе гражданин Республики Узбекистан Хайитов З.Н., 1974 г.р.  (т. 1 л.д. 21-22).

На момент проведения проверки иностранные граждане производили отделочные работы (штукатурили стены) на девятом этаже строящегося дома, при этом у них отсутствовали разрешения на право осуществления трудовой деятельности на территории Самарской области. В ходе осмотра применялась видеосъемка, что зафиксировано в протоколе осмотра. Видеозапись приобщена к материалам дела (т. 1 л.д. 12А) и исследовалась судом с участием сторон в ходе судебного разбирательства по делу (т. 1 л.д. 131-132).

20.07.2012 миграционной службой составлен акт проверки в отношении строительного объекта, расположенного, расположенного северо-западнее дома №3 по бульвару Космонавтов в г. Тольятти, при проведении проверки присутствовал начальник участка Болонов Е.А., в котором также зафиксирован факт  осуществления трудовой деятельности 6-ти иностранных граждан, в том числе, гражданина Республики Узбекистан Хайитова З.Н. 1974 г.р.  (т. 1 л.д. 23-24).

Согласно пояснениям представителя проверяемого объекта Болонова Е.А., штукатурные работы подъезда № 1 9-ого этажа выполняет подрядная организация ООО «Стройподряд» (т. 1 л.д. 23 оборот).

24.07.2012 миграционной службой вынесено определение о возбуждении дел об административном нарушении № 77/144470, проведении административного расследования в отношении ООО «Стройподряд» по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, по факту незаконного привлечения к трудовой деятельности гражданина республики Узбекистан Хайитова З.Н. 1974 г.р., не имеющего разрешения на работу на территории Самарской области.

12.09.2012 миграционной службой в отношении ООО «Стройподряд» составлен протокол АМ №0445302 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ (т.1 л.д.62).

Впоследствии по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении, 17.07.2013  уполномоченным должностным лицом миграционной службы вынесено оспариваемое постановление № 1722, которым ООО «Стройподряд» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 250000 руб. (т.1 л.д.69-71).

Постановление вынесено в отсутствие законного представителя общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении под роспись в соответствующем уведомлении от 15.07.2013 (т. 1 л.д. 68).

Общество не согласилось с оспариваемым постановлением и обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.

Часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом и влечет наказание в виде наложения административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

В соответствии с пунктом 8 статьи 18 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ) работодатель или заказчик работ (услуг), пригласивший иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником Российской Федерации новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны иметь разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу.

Пунктами 2, 4 статьи 13 Закона № 115-ФЗ установлено, что работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров; работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников; иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

В силу пункта 9 статьи 13.1 названного Федерального закона работодатель и заказчик работ (услуг) имеет право привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, иностранных граждан только при наличии у них разрешения на работу.

Разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности. Разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 18 настоящего Федерального закона, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом на основании заявления данного иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу (статья 2, пункт 1 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ).

В соответствии с абзацем 2 пункта 4 статьи 13 названного Федерального закона иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Перечень категорий иностранных граждан, на которых вышеназванные положения не распространяются, закреплен указанной нормой Закона.

Порядок выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации установлен Правилами, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.11.2006 № 681.

Таким образом, объективную сторону вменяемого обществу административного правонарушения образует привлечение к трудовой деятельности либо допуск к трудовой деятельности иным образом в интересах заявителя граждан иностранного государства, не имеющих полученного в установленном порядке разрешения на работу на территории Российской Федерации.

При этом субъектом административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, является лицо, которое привлекло к трудовой деятельности либо допустило к трудовой деятельности иным образом иностранных граждан, не имеющих соответствующего разрешения на работу.

Из материалов дела видно, что миграционной службой в качестве доказательств вины общества были использованы объяснения иностранного гражданина Хайитова З.Н. из которого следует, что он выполнял на указанном выше строительном объекте работы в качестве штукатура, выполнял отделочные работы по штукатурке стен на 9 этаже 1 подъезда строящегося  объекта (т. 1 л.д. 27).

Кроме того, из объяснения начальника участка ЗАО СК «Гражданстрой» Болонова Е.А. следует, что ЗАО СК «Гражданстрой» осуществляет строительные работы в качестве генерального подрядчика, остальные работы на объекте выполняют субподрядные организации, при этом Болонов Е.А. пояснил, что на объекте внутреннюю отделку, а именно штукатурку стен, осуществляет ООО «Стройподряд», согласно заключенного договора, копия которого приобщена к материалам дела (т. 1 л.д. 36-37). При этом, Болонов Е.А., прямо указал на ООО «Стройподряд» как на исполнителей работ по внутренней отделке помещений, где были выявлены иностранные граждане. Также Болонов Е.А. сообщил о том, что прорабом на объекте от ООО «Стройподряд» был некий Павел, указал номер его сотового телефона (т. 1 л.д. 31-32).

Из показаний директора ООО «Стройподряд» Барашкина С.А. следует, что отделочные работы на объекте осуществляет его организация. Барашкин С.А. указал на выполнение работ с 8 по 1 этаж объекта, при этом от ООО «Стройподряд» на объекте работал прораб Трапезников П.В., который следил за производством работ (т. 1 л.д. л.д. 45-47).

Из показаний Трапезникова П.В. следует, что он работал прорабом на объекте, в его обязанности входил контроль качества выполнения работ, заявка на поставку материалов, табелирование. Трапезников П.В. указал на выполнение работ ООО «Стройподряд» в первом подъезде объекта со 2 по 10 этаж (т. 1 л.д. 48-49).

Согласно договору подряда на выполнение работ от 25.04.2012 № 19, заключенного между ЗАО СК «Гражданстрой» и ООО «Стройподряд», ООО «Стройподряд» обязалось выполнить отделочные работы на объекте (т. 1 л.д. 36-37).

Согласно пункту 1.1. договора конкретные виды работ согласовываются сторонами в локальных ресурсных сметных расчетах, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора.

Согласно представленным обществом документам, в частности справкам о стоимости выполненных работ, актам о приемке выполненных работ  (т. 2 л.д. 28-37) ООО «Стройподряд» выполняло строительные отделочные работы в жилом доме со встроенными помещениями г. Тольятти Автозаводский район в квартале  15 северо-западнее жилого дома № 3 по б-ру Космонавтов как в секции  1 так и в секции 2, в том числе, в июле 2012 года, а именно: штукатурку поверхностей внутри здания цементно-известковым или цементным раствором по камню и бетону, шпатлевку потолков в квартирах, коридорах, лифтовых