Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2014 по делу n А65-16989/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

 ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

14 февраля 2014 года                                                                              Дело №А65-16989/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 февраля 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Драгоценновой И.С., Захаровой Е.И., при ведении протокола судебного заседания Ивановой А.И., с участием:

от конкурсного управляющего ООО «Заинский крекер» - представителя Шарипова И.Э. (доверенность от 01 августа 2013 года),

от Межрайонной ИФНС России № 11 по Республике Татарстан – представителей Долговой М.Н. (доверенность от 26 августа 2013 года), Гилаевой А.Р. (доверенность от 01 октября 2014 года), Сычевой О.В. (доверенность от 01 октября 2013 года),

рассмотрев в открытом судебном заседании 12 февраля 2014 года апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Заинский крекер»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 ноября 2013 года по делу №А65-16989/2013 (судья Шайдуллин Ф.С.), принятое по заявлению ООО «Заинский крекер» (ОГРН 1091687000239, ИНН 1647013954), Республика Татарстан, г.Заинск,

к Межрайонной ИФНС России № 11 по Республике Татарстан (ОГРН 1041619117803, ИНН 1651016813), Республика Татарстан, г.Нижнекамск,

о признании недействительным решения от 29 марта 2013 года № 13,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Заинский крекер» (далее – ООО «Заинский крекер», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Республике Татарстан (далее – налоговый орган, инспекция) от 29 марта 2013 года №13 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 25 ноября 2013 года по делу №А65-16989/2013 Арбитражный суд Республики Татарстан в удовлетворении заявления отказал.

ООО «Заинский крекер» в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт о признании решения налогового органа от 29 марта 2013 года №13 недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 20 441 830 руб., единого социального налога в бюджет РФ (далее – ЕСН) в сумме 105 368 руб. 28 коп., ЕСН в ФСС РФ в сумме 50 928 руб., ЕСН в ФФОМС в сумме 19 317 руб. 52 коп., ЕСН в ТФОМС в сумме 35 122 руб. 76 коп., соответствующих сумм пени и штрафных санкций, а также в части штрафных санкций по налогу на прибыль по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в общей сумме 9 000 руб., ссылаясь на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, недоказанность наличия в его действиях признаков недобросовестности, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды.

Налоговый орган апелляционную жалобу отклонил по мотивам, изложенным в отзыве на нее.

В судебном заседании представитель ООО «Заинский крекер» апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение суда первой инстанции, заявленные обществом требования удовлетворить.

Представители налогового органа возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

В суде апелляционной инстанции представителем общества было заявлено ходатайство о вызове свидетелей. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения данного ходатайства, полагая достаточными доказательства, имеющиеся в материалах дела.

Как видно из материалов дела, налоговый орган по результатам выездной налоговой проверки ООО «Заинский крекер» за период с 07 апреля 2009 года по 31 декабря 2011 года принял решение от 29 марта 2013 года №13, которым начислил налоги в общей сумме 24 626 841 руб., пени в общей сумме 3 735 896 руб. 60 коп. и штрафные санкции в общей сумме 14 357 386 руб. 16 коп.

Решением от 27 июня 2013 года №2.14-0-18/013930@ Управление Федеральной налоговой службы по Самарской области утвердило решение налогового органа.

Основанием для принятия оспариваемого решения явился вывод налогового органа о получении ООО «Заинский крекер» необоснованной налоговой выгоды.

Как видно из материалов дела, ООО «Заинский крекер» заключило договоры на производство продукции иждивением подрядчика: с ООО «Торговый Дом Заинский крекер» (далее – ООО «ТД Заинский крекер») договор от 01 сентября 2009 года №1, с ООО «Престиж» договор от 01 сентября 2009 года №1 и с ООО «Рубин» договор от 28 декабря 2010 года №1. ООО «Заинский крекер» выполняло своим иждивением (на своих производственных мощностях, своими силами и средствами) работы по изготовлению кондитерских изделий на основе давальческого сырья, поставляемого ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж» и ООО «Рубин».

В последующем ООО «ТД Заинский крекер» реализовывало кондитерские изделия самостоятельно, а ООО «Престиж» и ООО «Рубин» реализовывали кондитерские изделия ООО «Атлант-Кондитер». В свою очередь, ООО «Атлант-Кондитер» приобретенные у ООО «Престиж» и ООО «Рубин» кондитерские изделия реализовывал конечным покупателям.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено, что ООО «Заинский крекер» создало схему ухода от налогообложения, осуществляло фиктивные операции и отражало их не в соответствии с истинным экономическим смыслом. В связи с этим ООО «Заинский крекер» получило необоснованную налоговую выгоду. Реализованная ООО «Заинский крекер» фиктивная схема взаимоотношений с ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж», ООО «Рубин», ООО «Атлант-Кондитер», ООО «Арсенал» позволила ему применять упрощенную систему налогообложения (далее – УСНО).

Материалами проверки установлено, что ООО «Заинский крекер» фактически само осуществляло функции, возложенные по договорам на давальцев - ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж» и ООО «Рубин». Так, в обязанности ООО «ТД Заинский крекер» в 2009 году, ООО «Престиж» в 2010 году и ООО «Рубин» в 2011 году входили обязанности по предоставлению сырья и реализации готовой продукции. Однако в ходе проверки установлено, что вопросами поставки сырья (согласование условий поставки, ведение переговоров) занимались работники ООО «Заинский крекер», переговоры с поставщиками, покупателями осуществлялись с использованием телефонов ООО «Заинский Крекер».

ООО «Заинский крекер» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет 07 апреля 2009 года. До регистрации ООО «Заинский крекер» производством кондитерских изделий занималось ЗАО «Заинский крекер», численность которого составляло около 300 человек. В связи с введением конкурсного производства в отношении ЗАО «Заинский крекер» часть сотрудников была принята на работу в ООО «Заинский крекер» в количестве, отвечающем условиям для применения УСНО (до 100 человек). Также произошел частичный перевод работников из ЗАО «Заинский крекер» в ООО «ТД Заинский крекер» и ООО «Арсенал». Таким образом, распределение работников по годам выглядит следующим образом: среднесписочная численность работников ООО «Заинский крекер» в 2009 году – 81 человек, в 2010 году – 93 человека, в 2011 году – 90 человек, ООО «ТД Заинский крекер» в 2009 году – 25 человек, в 2010 году – 15 человек, в 2011 году – 34 человека, ООО «Арсенал» в 2010 году – 16 человек, в 2011 году – 25 человек.

В ходе проверки установлено, что перевод работников из ЗАО «Заинский крекер» в ООО «ТД Заинский крекер» и ООО «Арсенал» был формальным и создан с целью придания видимости соблюдения заявителем условий применения УСНО.

Так, согласно показаниям работников после перевода из ЗАО «Заинский крекер» в ООО «Заинский крекер», ООО «ТД Заинский крекер» и ООО «Арсенал» трудовая деятельность не претерпела никаких изменений. Работники оформляли заявления об увольнении из ЗАО «Заинский крекер» и на прием в ООО «Заинский крекер», ООО «ТД Заинский крекер» и «Арсенал» по инициативе руководства ЗАО «Заинский крекер» и без перерыва в работе продолжали выполнять те же трудовые обязанности, что и до перевода, на тех же рабочих местах, заработную плату выдавала Жегалина  Л.Г. – работник ООО «Заинский крекер». Данные обстоятельства подтверждены протоколами допросов Моренова В.Ю. от 22 мая 2012 года №355, Кузьминой В.Н. от 18 июня 2012 года №412, Лавровой Л.Г. от 24 июля 2012 года №439, Гарифовой Р.Н. от 23 мая 2012 года №362, Зариповой В.П. от 17 мая 2012 года №348.

Вышеуказанные обстоятельства также подтверждаются показаниями Лавровой Л.Г., которая в период работы в ООО «Заинский крекер» оформляла приказы, больничные листы и другую документацию на работников ООО «ТД Заинский крекер» и ООО «Арсенал».

ООО «ТД Заинский крекер» приобретение производственного сырья, реализацию готовой продукции, а также иную финансово-хозяйственную деятельность с 3 квартала 2010 года не осуществляет, при этом на выплату заработной платы снимались денежные средства в 2010 году в сумме 280 000 руб., в 2011 году в сумме 890 394 руб. ООО «ТД Заинский крекер» поданы справки 2-НДФЛ в 2009 году на 25 человек, в 2010 году – на 28 человек, в 2011 году - на 91 человек, что подтверждает выводы налогового органа о том, что работники формально числились в данной организации.

Распределение работников ЗАО «Заинский крекер» в ООО «Заинский крекер», ООО «ТД Заинский крекер» и ООО «Арсенал» осуществлено таким образом, чтобы средняя численность работников в ООО «Заинский крекер» не превысила 100 человек, что позволило применять УСНО в соответствии с пунктом 2 статья 346.12 НК РФ.

Налоговой проверкой установлено, что ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж», ООО «Рубин» и ООО «Атлант-Кондитер» основными средствами, производственными активами, необходимыми для осуществления хранения, перевозки давальческого сырья и готовой продукции, не располагают. У ООО «Престиж», ООО «Рубин» и ООО «Атлант-Кондитер» отсутствует управленческий и технический персонал, необходимый для осуществления функций по закупке и реализации товаров.

ООО «ТД Заинский крекер» зарегистрировано в ИФНС России №43 по г.Москве, обособленное подразделение в г.Заинск поставлено на учет 16 ноября 2009 года. Документы по взаимоотношениям с ООО «Заинский крекер» не представлены. ООО «ТД Заинский крекер» реализовывало кондитерские изделия, произведенные только ООО «Заинский крекер». Других организаций, участвующих в получении прибыли у ООО «ТД Заинский крекер», не установлено.

ООО «Престиж» и ООО «Рубин» поставлены на налоговый учет в МИФНС России №10 по Удмуртской Республике 27 июля 2009 года и 13 января 2010 года соответственно, в период взаимоотношений с ООО «Заинский крекер» обособленные подразделения в г.Заинске у них отсутствовали. Документы по взаимоотношениям с ООО «Заинский крекер» не представлены. ООО «Престиж» и ООО «Рубин»  реализовали кондитерские изделия, произведенные только ООО «Заинский крекер». Других организаций, участвующих в получении прибыли у ООО «Престиж» и ООО «Рубин»,  не имеется.

ООО «Атлант-Кондитер» поставлено на налоговый учет в ИФНС России по Октябрьскому району г.Ижевска 12 февраля 2010 года, снято с учета из данной инспекции и поставлено на налоговый учет в ИФНС России №43 по г.Москве в связи со сменой местонахождения с 03 апреля 2012 года, обособленное подразделение в г.Заинске отсутствует. Руководителем ООО «Атлант-Кондитер» с момента создания является Кукушкин Д.А. В ООО «Заинский крекер» руководителем Кукушкин Д.А. являлся в период с 25 июля 2011 года по 13 апреля 2012 года, также являлся учредителем в ООО «Заинский крекер» с 07 апреля 2009 года по 30 июля 2012 года. В период с 12 февраля 2010 года по 02 апреля 2012 года адрес постоянно действующего исполнительного органа ООО «Атлант-Кондитер»: г.Ижевск, ул.10 лет Октября, д.20, кв.111. По данному адресу находится и постоянно действующий исполнительный орган ООО «Престиж».

Проверкой установлено, что в штате ООО «Заинский крекер» предусмотрен коммерческий отдел, занимающийся вопросами приобретения производственного сырья и реализации готовой продукции. Из протокола допроса Кузьмина В.Н. от 18 июня 2012 года №412 следует, что в период работы в ООО «Заинский крекер» она занималась вопросами закупки сырья. Кузьмина В.Н. указала, что ООО «Заинский крекер» занималось оптовой торговлей собственной продукции, в период работы в ООО «Заинский крекер» созванивалась с коммерческим отделом контрагентов, обговаривали условия по договорам.

Водители, осуществляющие перевозку производственного сырья и кондитерских изделий, дали пояснения о том, что перевозку производственного сырья и кондитерских изделий осуществляли бывшие работники ЗАО «Заинский крекер». Доверенности на выполнение возложенных функций выдавал коммерческий отдел ООО «Заинский крекер», а подписи ставили руководитель (учредитель) ООО Заинский крекер Кукушкин Д.А., а также главный бухгалтер ООО Заинский крекер Тукмачева С.А. (протоколы допроса Кузьмина Н.Г. от 10 сентября 2012 года №584, Айфалова В.Н. от 27 августа 2012 года №551, Валиуллина Р.Ш. от 10 сентября 2012 года №583).

Единственным давальцем производственного сырья для ООО «Заинский крекер» в 2009 году являлся ООО «ТД Заинский крекер», в 2010 году - ООО «Престиж», в 2011 году - ООО «Рубин». Договоры, заключенные ООО «Заинский крекер» с данными организациями, по содержанию идентичны, предмет и его основные положения тождественны. Вместе с тем поставщики производственного сырья (у которых ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж» и ООО «Рубин» приобретали сырье), оставались прежними на протяжении 2009-2011 годов. Таким образом, ООО «ТД Заинский крекер», ООО «Престиж» и ООО «Рубин» осуществляют приобретение сырья у одних и тех же поставщиков.

Результатами встречных проверок установлено, что постоянно действующие исполнительные органы юридических лиц ООО «Престиж», ООО «Рубин» и ООО «Атлант-Кондитер» находились в г.Ижевске. Обособленные подразделения указанных организаций в г.Заинске отсутствуют. Кроме того, установлено отсутствие рабочего персонала у ООО «Престиж» и ООО «Рубин». Из показаний свидетелей (поставщиков) следует, что все вопросы, связанные с продажей производственного сырья в