Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2014 по делу n А65-24088/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 февраля 2014 года                                                                                  Дело №А65-24088/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 27 февраля 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Поповой Е.Г., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сафроновой О.А.,

с участием в судебном заседании:

представителя общества с ограниченной ответственностью «Эгида» - Куй-беды Н.Н. (доверенность от 12.02.2014),

представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан - не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании 24 февраля 2014 года в помещении суда апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 18 декабря 2013 года по делу               № А65-24088/2013 (судья Кириллов А.Е.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Эгида» (ОГРН 5107746068568, ИНН 7710880708), г. Самара,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (ОГРН 1021602866405, ИНН 1653003714), г. Казань,

о признании незаконным решения от 29 августа 2013 года по делу № 08-171/2013,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Эгида» (далее – заявитель, общество, ООО «Эгида») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной  антимонопольной  службы по Республике Татарстан (далее - антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 29.08.2013 по делу № 08-171/2013 по признакам нарушения  законодательства РФ о рекламе (т. 1 л.д. 5-8).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 18.12.2013 по делу № А65-24088/2013 заявленные требования удовлетворены (т. 1 л.д. 171-174).

В апелляционной жалобе антимонопольный орган просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т. 2 л.д.3-5).

Общество апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителя антимонопольного органа, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель общества отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителя общества, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, антимонопольным органом установлен факт распространения в торговом центре «Suvar - Plaza», расположенном по адресу: 420107, РТ, г. Казань, ул. Спартаковская, д.6, в стеклянной витрине магазина «FABI», рекламы следующего содержания: «SALE», которая содержит признаки нарушения законодательства о рекламе, а именно пункта 1 части 5 статьи 5, части 11 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

По данному факту составлен акт фиксации от 10.01.2013 (т.1 л.д.135-140).

По факту распространения  ненадлежащей рекламы  антимонопольным органом возбуждено  дело № 08-171/2013, по результатам рассмотрения которого 29.08.2013  вынесено решение о признании ненадлежащей рекламы, размещенной в торговом центре «Suvar - Plaza», расположенном по адресу: 420107, РТ, г. Казань, ул. Спартаковская, д.6, в частности, в стеклянной витрине магазина «FABI», рекламы следующего содержания: «SALE», поскольку в ней нарушены требования части 11 статьи 5, пункта 1 части 5 статьи 5 Закона о рекламе (т.1 л.д.40-44).

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель оспорил его в судебном  порядке.

В обоснование  заявленных требований заявитель указал на то, что  рекламная  информация  была  размещена  с соблюдением требований  действующего законодательства, внизу витрины  был размещен перевод (значение)  слова  «Sale». Перевод  был выполнен разборчиво, идентичным по содержанию и техническому  оформлению,  на что указывалось заявителем в ходе рассмотрения дела.

По мнению заявителя, материалы дела не  содержат доказательств того, что  им было допущено нарушение, поскольку витрина  магазина сфотографирована частично, без той части, в которой был расположен перевод.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, удовлетворив заявленные требования, правильно применил нормы материального права.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно частям 4, 5 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пунктов 1 и 2 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Реклама, за счет одновременного информирования большого количества людей, позволяет ознакомить потребителей с товарами и услугами, реализуемыми на рынке, сформировать к ним положительное отношение потребителей, позитивно выделить определенные организации, товары и услуги из всего существующего ряда. Создавая привлекательный образ доступных товаров, реклама стимулирует их приобретение. Она информирует и убеждает потребителей в необходимости купить рекламируемый товар и должна предоставлять им достоверные сведения, позволяя сделать осознанный выбор.

Сообщаемая в рекламе информация об объекте рекламирования должна быть достоверной. Достоверность информации предполагает правдивость и соответствие содержащихся в ней сведений о товаре действительным, имеющим место в реальности во время, к которому относятся такие сведения.

Недостоверным сведениям присущ не соответствующий истине, неправильный, неточный, ложный характер.

В силу пункта 1 части 5 статьи 5 Закона о рекламе,  в рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации.

При производстве, размещении и распространении рекламы  в силу   части 11  статьи 5 Закона о рекламе должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе, требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

В силу  положений пункта 10 части 1 статьи 3 Федерального закона от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в рекламе.

В части 2 статьи 3 Федерального закона «О государственном языке в Российской Федерации» указан порядок использования в рекламе текстов на иностранном языке. В силу данной нормы, в рекламе допускается использование иностранных слов и выражений, если одновременно в рекламе присутствует их идентичный перевод на русский язык. При этом перевод должен в полной мере отражать смысловое содержание текста на иностранном языке, а также должен быть выполнен в той же манере, что и текст на иностранном языке.

Принимая оспариваемое решение,  антимонопольный  орган исходил из того, что реклама, размещенная на  витрине  магазина «FABI»,  с содержанием  иностранного слова «SALE», не содержала перевода на русский  язык.

Данный  вывод  сделан  антимонопольным  органом, исходя из следующего.

Информация: «SALE», содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.

Слово sale существует в различных языках мира (английский язык, французский язык, итальянский язык) и имеет самые различные переводы. Таким образом, в связи с тем, что отсутствует перевод иностранного слова на русский язык, потребитель не может в полном объеме уяснить смысл данного выражения.

Знание иностранного языка не является обязательным для российских граждан. Поэтому использованные в рекламе выражения на иностранном языке потребитель рекламы может не уяснить, и для него рекламная информация будет не полной и искаженной. Используемое в рекламе иностранное слово «sale» имеет несколько значений. Имя существительное - 1) продажа, реализация, сбыт, 2) продажа с аукциона, с торгов, 3) распродажа по сниженной цене.

Суд первой инстанции правомерно признал обоснованными выводы антимонопольного органа  о том, что использование в  рекламе  иностранного слова «sale» без перевода не соответствует требованиям  действующего законодательства, и свидетельствует о ненадлежащем  характере  рекламы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельство, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд первой инстанции, оценив представленные сторонами доказательства, сделал правильный вывод, что антимонопольный орган не доказал, что ненадлежащая реклама была размещена на витрине  магазина заявителя.

Вывод  антимонопольного  органа о наличии ненадлежащей рекламы основан на  акте фиксации от 10.01.2013, а также фототаблице, приложенной к  данному  акту.

Согласно акту  фиксации нарушения от 10.01.2013 антимонопольный орган комиссионно установил, что  в торговом  центре «Suvar Plaza», в стеклянной витрине магазина «FABI» размещена  реклама содержанием «sale», при этом  описание самой витрины, как и места расположения рекламной информации  относительно параметров витрины  магазина в акте отсутствуют.

Приложенная  фотография  охватывает только часть витрины  магазина, что  было подтверждено также и представленными в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции материалами  фотофиксации, приобщенными к материалам дела.

Согласно представленному  заявителем  макету оформления витрины  для сезонной распродажи  в период с 11 декабря 2012 года по 04 марта 2013 года (т.1 л.д.58),  при размещении  рекламы в  нижней части витрины  имеется  надпись с указанием  перевода иностранного слова.

Как пояснил  представитель заявителя в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции,  рекламная  информация была размещена силами самих работников заявителя, без привлечения сторонних  организаций,  сама  витрина с рекламной информацией заявителем в период размещения не  фотографировалась, посредством  средств  массовой информации, в том числе, с использованием Интернет - ресурсов не размещалась.

В соответствии с  положениями части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из материалов дела видно, что рекламная  информация  была  размещена в период с 11.12.2012 по 04.03.2013, а само производство по делу о нарушении  законодательства о рекламе было возбуждено 31.07.2013,  по прошествии значительного  периода времени,  в момент, когда  спорная  рекламная  информация уже была удалена  с витрины.

Представитель антимонопольного органа, выступая в ходе судебного заседания в суде первой инстанции заявил, что надпись перевода не соответствовала по размеру слову «SALE».

Данное утверждение опровергает пояснениями свидетелей, которые утверждают, что надписи не было вообще, что вкупе с макетом размещения рекламы, на котором место для размещения перевода предусмотрено, порождают сомнения в виновности лица привлекаемого к ответственности, которые не могут быть истолкованы не в его пользу.

Данное обстоятельство  свидетельствует о том, что  доказать или опровергнуть в настоящий  момент факт размещения  рекламы и точно  определить  каковым  было ее содержание по состоянию на 10.01.2013, не  представляется возможным.

Показания работников антимонопольного органа, присутствовавшие при составлении акта  фиксации, допрошенные в ходе судебного заседания в суде первой инстанции в качестве свидетелей, суд  первой инстанции правомерно расценил  критически, принимая во внимание, как их служебное  положение, так и  значительный  временной  промежуток с момента составления акта.

Иные лица, кроме  сотрудников  антимонопольного