Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2014 по делу n А55-27686/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

из ч.3 ст. 8 Федерального закона № 103-ФЗ после 01 апреля 2010 года установлен запрет на прием платежей без применения контрольно-кассовой техники.

Неприменение ООО «Администратор 2009», осуществляющим деятельность по приему платежей физических лиц, контрольно-кассовой техники в платежных терминалах № 728027 и № 135773, расположенных по адресам: Самарская обл., г. Тольятти, ул. Тополиная, 1а и Самарская обл., г. Тольятти, ул. Тополиная, 47Б, административный орган квалифицировал по ч.2 ст. 14.5 КоАП РФ.

Из имеющихся в деле чеках платежных терминалов следует, что 23 сентября 2013 года в 10 час 35 мин и 10 час 41 мин при внесении денежных средств за услуги сотовой связи на выданных терминалами квитанциях отсутствовали признаки фискального режима, заводские номера контрольно-кассовых машин, порядковые номера чеков.

По результатам проверки были составлены акты проверок выполнения Федерального Закона РФ от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно- кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» № 65 от 23 сентября 2013 года, № 66 от 23 сентября 2013 года на основании поручений №76 от 23 сентября 2013 года, №77 от 23 сентября 2013 года.

Письмом № 17-06/021358 от 30 октября 2013 года инспекция известила ООО «Администратор 2009» о проведении проверки выполнения Федеральных законов № 53-ФЗ и №  103-ФЗ, и законный представитель ООО «Администратор 2009» был приглашен 08 ноября 2013 года на рассмотрение актов проверки №65 от 23 сентября 2013 года, №66 от 23 сентября 2013 года и составление протоколов об административных правонарушениях. Вышеуказанное письмо было направлено по юридическому адресу организации, что подтверждается реестром заказных почтовых отправлений от 30 октября 2013 года с отметкой почты о принятии, которое вернулось с отметкой «получено».

Между тем судом первой инстанции не учтено, что отметка «получено» содержит указание на дату получения корреспонденции 11 ноября 2013 года, тогда как составление протоколов об административных правонарушениях состоялось 08 ноября 2013 года.

При этом уведомление о составлении протоколов не содержало сведений о времени составления протоколов, в нем указана лишь дата  - 08 ноября 2013 года, что не позволяет определить конкретное время суток, отведенное административным органом для составления протоколов.

При таких обстоятельствах извещение лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени составления протокола об административном правонарушении не может быть признано надлежащим.

Учитывая ненадлежащее извещение общества о составлении протокола об административном правонарушении, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о существенном нарушении прав и гарантий, установленных КоАП РФ для лиц, привлекаемых к административной ответственности. В этой связи протокол об административном правонарушении не может быть признан надлежащим доказательством совершения заявителем вменяемых ему в вину административных правонарушений.

Кроме того, общество отрицает извещение о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении. Административным органом также не представлено надлежащих доказательств извещения общества о совершении данного процессуального действия.

В силу п.3 ст.29.1 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняют следующие вопросы: правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Исходя из положения ч.4 ст.28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В соответствии с ч.4.1 той же статьи КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Из положений статьи п. 28.2 КоАП РФ следует, что при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в п.24 постановления от 02 июня 2004 года № 10 (с изменениями от 26 июля 2007 года) «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Исходя из п. 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 января 2003 г. № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» положения статьи 28.2 КоАП, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В соответствии с п. 3 ст. 25.4 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Пунктом 2 статьи 25.4 КоАП РФ установлено, что законными представителями юридического лица в соответствии с КоАП РФ являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Инспекцией в подтверждение извещения законного представителя общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении представлена копия распечатки с электронной почты в сети Интернет. Однако данная распечатка не подтверждает факт направления в адрес заявителя указанного извещения, поскольку не раскрывает содержания направленных документов.

Учитывая, что законный представитель общества не был извещен надлежащим образом о месте и времени составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении и ему не разъяснены его права и обязанности, нарушены права, предусмотренные п. 4 ст. 28.2 КоАП РФ, - представить объяснения и замечания по содержанию протокола, а также по существу вменяемого состава административного правонарушения, что является безусловным основанием к признанию незаконным и отмене оспариваемого постановления административного органа.

С учетом вышеизложенного административный орган не представил надлежащих доказательств совершения заявителем вменяемых в вину правонарушений, в связи с чем заявленные обществом требования подлежат удовлетворению.

На основании п.2 ч.1 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда от 04 февраля 2014 года следует отменить в части отказа в удовлетворении требований заявителя о признании незаконными и отмене постановлений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области от 22 ноября 2013 года № 115 и 117 по делу об административном правонарушении в ООО «Администратор 2009».  В указанной части принять новый судебный акт, которым признать незаконными и отменить постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области от 22 ноября 2013 года № 115 и 117 по делу об административном правонарушении в ООО «Администратор 2009». В остальной части решение суда оставить без изменения.

Согласно части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд             

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 04 февраля 2014 года по делу № А55-27686/2013 отменить в части отказа в удовлетворении требований заявителя о признании незаконными и отмене постановлений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области от 22 ноября 2013 года № 115 и 117 по делу об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Администратор 2009».  В указанной части принять новый судебный акт.

Признать незаконными и отменить постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области от 22 ноября 2013 года № 115 и 117 по делу об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Администратор 2009».

В остальной части решение Арбитражного суда Самарской области от 04 февраля 2014 года по делу № А55-27686/2013  оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья                                                                                                    Е.Г. Филиппова