Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2014 по делу n А55-28522/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

01 июля 2014 года                                                                                  Дело № А55-28522/2013

 г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2014  года.

В полном объеме постановление изготовлено 01 июля 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Туркина К.К., при ведении протокола секретарем судебного заседания Стафиловым Д.В., с участием: от истца – представитель Заплеевичко А.А., доверенность от 22.01.2014, от ответчика – представитель Сучкова Е.А., доверенность от 29.01.2014 №02, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 3 апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Росстрой" на решение Арбитражного суда Самарской области от 14.04.2014 по делу № А55-28522/2013 (судья Рысаева С.Г.) по иску Открытого акционерного общества "Водоканал" Самарская область г.о. Чапаевск, (ОГРН 1106330002767, ИНН 6330042722) к Обществу с ограниченной ответственностью "Росстрой" г. Самара, (ОГРН 1026301160885, ИНН 6316078808) о взыскании задолженности и неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Водоканал" (далее – истец) обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Росстрой" (далее – ответчик) о взыскании  933 188 руб. 56 коп.  основного долга по договору на отпуск воды и приём сточных вод №142 от 01.02.2013. за период февраль – ноябрь 2013 года, 270 272 руб. 71 коп. неустойки за период с 01.02.2013 по 09.04.2014 (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 14.04.2014 иск удовлетворен.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, а также несоразмерностью неустойки последствиям нарушения обязательства.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои доводы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, взаимоотношения сторон обусловлены договором на отпуск воды и приём сточных вод №142 от 01.02.2013, в соответствии с условиями которого «Водоканал» обязуется оказать услуги по отпуску воды и приёму сточных вод на объектах «абонента» (ответчика) расположенного по адресу: г.о.Чапаевск, ул. Ленина, 55,  а «абонент» (ответчик) обязуется оплатить оказанные ему услуги в соответствии с условиями настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.2.2 договора учёт количества отпущенной абоненту питьевой воды производится по показаниям средств измерений (приборов учёта) воды. Показания средств измерений (приборов учёта) воды принимаются «Водоканалом» к расчёту  при условии надлежащего оформления акта о вводе в эксплуатацию указанных средств, целостности пломб.

В соответствии с п. 2.4. указанного Договора количество израсходованной  «Абонентом» воды, и, соответственно, сбрасываемых сточных вод определяется по пропускной способности каждого из водопроводных вводов на границе ответственности (п. 1.6. договора) при скорости движения воды в них 1,2 м/с и действия их полным сечением круглосуточно, с даты обнаружения по дату их устранения (при этом объем водоотведения равен объему водопотребления) в случае не обеспечения Абонентом в его рабочее время доступа представителей ОАО «Водоканал» к средствам измерений; при непредставлении Абонентом до 20 числа текущего месяца данных учета объемов  водопотребления и (или) водоотведения - за расчетный период, за который Абонент не предоставил данные учета объемов водопотребления и (или) водоотведения;

В соответствии с п. 2.6. Договора в случае не обеспечения доступа должностным лицам «Водоканала» в рабочее время «Абонента», для проверки приборов учета, количество отпущенной воды и принятых стоков определяется как при отсутствии у "Абонента" приборов коммерческого учета (п.2.4 Договора). Отказ ответственных лиц "Абонента" от подписания акта о необеспечении доступа, не является основанием недействительности акта и не позволяет судить о его недостоверности.

В соответствии с п. 2.10. Договора "Абоненты", имеющие приборы коммерческого учета воды и сточных вод, в срок до 20 числа текущего месяца, в письменной форме, либо по факсу: 8(846 39) 2-19-71 представляют в Водоканал показания средств измерений. При этом в обязательном порядке Абонентом указываются следующие данные: номер и дата договора, показания предшествующего расчетного периода, итог текущего расхода, ФИО, должность и подпись ответственного лица, передавшего показания. В противном случае показания, переданные Абонентом с нарушением требований, изложенных в настоящем пункте, будут приравниваться к случаям непредоставления данных учета объемов водопотребления и (или) водоотведения в срок, предусмотренный настоящим договором. В случае непредставления показаний приборов учета в установленный срок, расчеты производятся как при отсутствии приборов учета.

Из материалов дела следует, что в  ходе реализации договорных отношений, Истцом в период с 01.02.2013 года по 31.10.2013 года ответчику оказаны услуги по холодному водоснабжению, водоотведению и очистке сточных вод в следующих объемах (за начальные показания прибора учета ВСХН-80 N 10802942, установленного у абонента, отображенные в Акте инспекпионного обследования от 31.01.2013 (показания 042742м.куб.))

- февраль 2013 года - 2253 м3

- март 2013 года - 942 м3

- апрель 2013 года - 2463 м3

- май 2013 года - 883 м3

- июнь 2013 года - 3126 м3

- июль 2013 года - 15630 м3 /

- август 2013 года - 1919 м3

- сентябрь 2013 года - 243 м3

- октябрь 2013 года - 529 м3      

В период февраль-апрель 2013 года  истцом к расчету принимались объемы водопотребления переданные 000 «Росстрой» в адрес ОАО «Водоканал» по телефону и зафиксированные в журнале регистрации показаний приборов учета воды на 2013 год.

При этом показания прибора учета ООО «Росстрой» за указанный период времени были следующими:

- февраль - 044995 м3

- март - 045937 м3

- апрель - 048400 м3

 В мае 2013 года ООО «Росстрой» посредством факсимильного сообщения, в адрес ОАО «Водоканал» были предоставленные показания прибора учета 048879 ( исх. N 142 от 28.05.2013 года) с малым количеством потребленной воды по сравнению с аналогичными предшествовавшими периодами.

Представителями Водоканала 29.05.2013 года произведено контрольное снятие показаний прибора учета ООО «Росстрой» и выявлены расхождения с представленными Абонентом показаниями.

Согласно акту инспекционного обследования от 29.05.2013 показания составляли 049283 м3.

Исходя из показаний прибора учета, установленных Водоканалом, Ответчику предъявлен к оплате за май объем потребленной воды и сброшенных сточных вод в размере 883 м3 .

Из материалов дела следует, что в июне 2013 года, в сроки, установленные п. 2.10 Договора № 142 от 01.02.2013 года показания приборов учета, в объеме, предусмотренном данным пунктом Договора, ответчиком в адрес истца предоставлены не были.

25.06.2013 года представители ОАО «Водоканал» к снятию показаний приборов учета ООО «Росстрой» установленных по адресу г. Чапаевск, ул. Ленина, дом, 55 допущены не были. От подписи Акта инспекционного обследования, зафиксировавшего данный факт представители 000 «Росстрой» отказались.

В связи с нарушением п. 2.10 и п. 2.4. Договора N 142 от 01.02.2013 года за период с 25.06.2013 по 30 июня 2013 года, количество потребленной воды, и, соответственно сброшенных сточных вод, определено истцом для ООО «Росстрой» по пропускной способности каждого из водопроводных вводов на границе ответственности (п. 2.4. Договора N 142 от 01.02.2013 года) и равнялось 3126 м3 .

Истец выставил ответчику к оплате счета и счета – фактуры, акты: счёт на оплату №523 от 28.02.13., счёт – фактура №806 от 28.02.13., акт №806 от 28.02.13.; счет на оплату N~ 1119 от 31.03.2013 года, счет-фактура N~ 1499 от 31.03.2013 года, акт N1499 от 31.03.2013 года;  счет на оплату N 1603 от 30.04.2013 года, счет-фактура N 2186 от 30.04.2013 года, акт N 2186 от 30.04.2013 года;  счет на оплату N2043 от 31.05.2013 года, счет-фактура N2695 от 31.05.2013 года, акт N2695 от 31.05.2013 года.;  счет на оплату N 2471 от 30.06.2013 года, счет-фактура N 3513 от 30.06.2013 года, акт N3513 от 0.06.2013 года; счет на оплату N2853 от 30.07.2013 года, счет-фактура N4189 от 30.07.2013 года, акт N4189 от 30.07.2013 года; счет на оплату N3315 от 31.08.2013 года, счет-фактура № 5134 от 31.08.2013 года, акт N5134 от 31.08.2013 года.; счет на оплату N3580 от 30.09.2013 года, счет-фактура N5936 от 30.09.2013 года, акт N5639 от 30.09.2013 года; счет на оплату N4047 от 31.10.2013 года, счет-фактура N7025 от 31.10.2013 года, акт N7025 от 31.10.2013 года; счет на оплату N4266 от 30.11.2013 года, счет-фактура  7600 от 30.11.2013 года, акт N7600 от 30.11.2013 года.

Ответчиком истцу оплачены денежные средства в размере 181 414 руб. 23 коп. платёжными поручениями:  № 35 от 19.04.2013 года на сумму 35247,57 руб.; №117 от 24.06.2013 года на сумму 1000 руб.; -№ 152 от 10.07.2013 года на сумму 2000 руб.; № 190 от 24.07.2013 года, на сумму 3000 руб.; N168 от 16.07.2013 года на сумму 3000 руб.; N221 от 09.10.2013 года на сумму 9731,96 руб.; №  294 от 122.11.2013 года на сумму 21186,03 руб.; №117 от 04.03.14 на сумму 106 248 руб. 67 коп.

Задолженность за период с февраля по ноябрь 2013 года составила 933 188 руб. 56 коп.

Просрочка исполнения обязательств по договору послужила основанием для начисления неустойки  согласно п. 5.5 договора в размере 270 272 руб. 71 коп. за период с  01.02.13 по 03.04.14 исходя из размера пени 0,1%.

Довод ответчика о том, что по акту приёма – передачи от 06.02.13 ответчик принял от конкурсного управляющего МУП «Банно-прачечный комбинат» Кузнецова Е.И. прибор учёта водомер №10802942, показания которого на момент передачи составляли 048045, а не 042742 как указывает истец, целостность пломбы не нарушена, ответчик представлял истцу показания приборов учёта, обоснованно отклонен судом первой инстанции  по следующим основаниям.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 28.01.13 63-АК №136037 право собственности ответчика на здание бани, литера А, площадью 1 972, 4 кв.м., расположенной по адресу: г. Чапаевск, ул. Ленина, д. 55 возникло 28.01.2013 (л.д. 160).

Актом инспекционного обследования от 31.01.13 были зафиксированы показания водомера №10802942 – 042742 м3 (л.д. 18), то есть на момент передачи бани ответчику.

Соответственно на момент составления акта приёма передачи 06.02.13 показания водомера увеличились до 048045 м3, что не опровергает данных представленных истцом. (л.д. 151).

Согласно пункту 11 Правил N 167 отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам, заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

В силу пункта 32 Правил N 167 абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.

Количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется на основании данных учета фактического потребления и сброса по показаниям средств измерения, для которых оборудуется узел учета. Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несет абонент (пункты 32, 33, 34 Правил N 167).

Актами инспекционного обследования от  25.06.13, от  24.07.13 подписанными со стороны ответчика руководителем подразделения Кудашёвой С.П. установлено, что работники ОАО «Водоканал» к снятию показаний приборов учёта ХВС №10802942 установленного по адресу: Ленина, 55 работниками ООО «Рострой» не допущены. (л.д. 28).

В судебном заседании суда первой инстанции 09.04.13 представитель ответчика пояснил, что Кудашёва С.П. является его работником.

В связи  с нарушением п.2.10, п.2.4 договора за период с 25.06.13 по 30.06.13 количество потреблённой воды определено истцом по пропускной способности трубы каждого из водопроводных вводов на границе ответственности и равнялось 3126м3.; за период с 01.07.13 по 30.07.13 количество потреблённой воды было определено истцом по пропускной способности трубы каждого из водопроводных вводов на границе ответственности и составило 15 630 м3.

В пункте 77 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации предусмотрено, что расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерения, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерения и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии