Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2014 по делу n А55-10219/2012. Отменить судебный акт апелляционной инстанции по вновь открывшимся обстоятельствам (ст.317 АПК РФ)

в части взыскания неустойки за период с 11.06.2004 по 18.03.2009.

Размер неустойки  с учетом вновь открывшихся обстоятельств и с учетом ранее оплаченного размера пени в сумме 5067 руб. 48 коп. за период с 19.03.2009 по 28.02.2012 составляет 7650 руб. 18 коп.

Расчет неустойки представленный ответчиком  арбитражным апелляционным судом проверен, признан правильным. Доказательств обратного в силу статьи 65 Арбитражного процессуального истцом не представлено.

Рассмотрев ходатайство ответчика о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, апелляционный суд полагает, что оно не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

Согласно п. 3 указанного Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" заявление ответчика о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства может быть сделано исключительно при рассмотрении судом дела по правилам суда первой инстанции.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28 мая 2009 года "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что согласно части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции. К примеру, не могут быть приняты и рассмотрены требования о снижении размера пеней, неустойки, штрафа, которые не были заявлены в суде первой инстанции.      Ходатайство о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела судом первой инстанции ответчиком не заявлено, доказательств обратного, не представлено.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Таким образом, с учетом того, что сторонами при заключении договора согласован размер неустойки, который и заявлен истцом, а также ввиду отсутствия в материалах дела ходатайства о снижении неустойки, у суда первой инстанции, не имелось оснований для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, с учетом представленных в дело доказательств апелляционный суд считает, что выводы, изложенные в решении суда первой инстанции в части взыскания пеней, сделаны  с неправильным применением норм материального права, и в силу ч.2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Самарской области от 25 июня 2012 года, по делу №А55-10219/2012  в указанной части подлежит отмене, с принятием по делу  в данной части нового судебного акта.      Расходы по уплате государственной пошлины распределены в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

      Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 25 июня 2012 года, по делу №А55-10219/2012 в части отказа во взыскании пени по первоначальному иску Мэрии городского округа Тольятти (ОГРН 1036301078054) к обществу с ограниченной ответственностью «Волжское» (ОГРН 1036301002517) отменить, принять в данной части новый судебный акт.

Первоначальный иск Мэрии городского округа Тольятти в части взыскания пени удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Волжское» (ОГРН 1036301002517) в пользу Мэрии городского округа Тольятти (ОГРН 1036301078054) пени в размере 7650 руб. 18 коп., в остальной части взыскания пени отказать.

           Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.     

Председательствующий                                                                    С.Ш. Романенко Судьи                                                                                                     Е.М. Балакирева                                                                                                                                                                 С.Ю. Николаева