Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2009 по делу n А55-12709/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности  решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

25 февраля 2009 года.                                                                            Дело № А55-12709/2008

г. Самара

Резолютивная часть объявлена 24 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 февраля 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Лукьяновой Т.А., Серовой Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Черновой Е.А., с участием:

от Пряниковой Ж.И. - представитель Костерина И.В. по доверенности от 17.06.08г.,

Бриндас В.В. (паспорт), представитель Ефременко О.И. по доверенности от 05.05.08 г.,

Атапина Л.Я. (паспорт), представитель  Ефременко О.И. по доверенности от 05.05.08 г.,

от ООО магазин № 742 «Продукты» - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6,    апелляционную жалобу Пряниковой Ж.И., г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 23 декабря 2008 года (Н.Р. Сафаева) по делу № А55-12709/2008 по иску Пряниковой Ж..И., г. Самара, к Бриндас В.В., г. Самара, Атапиной Л.Я., г. Самара, третье лицо – ООО магазин № 742 «Продукты», г. Самара, об исключении участников из общества,

УСТАНОВИЛ:

Пряникова Ж..И., г. Самара, обратилась в Арбитражный суд Самарской области с иском к Бриндас В.В., г. Самара, Атапиной Л.Я., г. Самара, третье лицо – ООО магазин № 742 «Продукты», г. Самара, об исключении участников из общества.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 23 декабря 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Пряникова Ж..И., не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 23 декабря 2008 года.

В судебное заседание не явился представитель ООО магазин № 742 «Продукты», извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель Пряниковой Ж.И. просил обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель Бриндас В.В., Атапиной Л.Я. просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившегося представителя лица, участвующего в деле, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда Самарской области от 23 декабря 2008 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

ООО магазин №742 «Продукты» зарегистрировано постановлением Главы администрации Промышленного района г. Самары от 04.11.1997г. (т.1 л.д.45-58).

При создании общества его учредителями являлись 12 человек (т.1 л.д.94-113) впоследствии состав участников общества изменялся, в связи с выходом ряда участников общества.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ №9906 по состоянию на 09.10.2008г. участниками ООО магазин №742 «Продукты» являются шесть человек: Шеховицкая Е.А., Атапина Л.Я., Бриндас В.В., Бишаева Л.А., Колесникова Е.А. и Казачкова Н.К. (т.1 л.д.132-139).

В подтверждение полномочий участника общества истцом представлен договор  дарения доли в уставном капитале ООО магазин №742 «Продукты» от 09.04.2003г. в размере 15,07%, заключенный Колесниковой Е.А. и Пряниковой Ж.И.(т.1 л.д.14).

Исковые требования об исключении ответчиков из числа участников общества мотивировано  обжалованием ответчиками решений арбитражного суда по иным делам, не принятием решений на собраниях участников общества и не внесением изменений в учредительные документы.

Согласно ст. 10 ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют  не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества и существенно ее затрудняет.

В соответствии с п.п. «в» пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999г. №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Обжалование судебных решений по иным делам является правом лица, участвующего в деле, предусмотренное в частности ст. 257 Арбитражного процессуального кодекса РФ, и не может быть расценено как злоупотребление им.

Ссылаясь на нарушения ответчиками обязанностей участника общества, истец также указывает на неявки  Бриндас В.В. и Атапиной Л.Я. на общие собрания участников общества 03.10.2003г., 14.11.2003г., 20.01.2005г., 26.04.2005г., 27.09.2005г.

В качестве доказательств истец представил копии протоколов собраний участников общества от 20.01.2005г., 26.04.2005г., 27.09.2005г. и почтовых квитанций (т.2 л.д.79-91).

Порядок созыва и проведения общего собрания участников общества предусмотрен статьями 35-37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также пунктами 10.5-10.7 Устава ООО магазин №742 «Продукты».

Внеочередное общее собрание участников общества по требованию участников должно быть проведено исполнительным органом общества. В противном случае в пятидневный срок должно быть принято решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества.

Только после этого, участники общества вправе созвать внеочередное общее собрание.

Исходя из Устава ООО магазин №742 «Продукты» уведомление о проведении общего собрания должно быть проведено не позднее чем за три дня до его проведения.

Истцом не представлено документов, свидетельствующих  об обращении к исполнительному органу с требованием о проведении внеочередного собрания участников общества, уведомления всех участников общества о созыве внеочередного собрания, с указанием даты и времени его проведения, повестки собрания.

Почтовые квитанции, представленные истцом, не являются доказательствами надлежащего уведомления участников общества (ответчиков) о созыве внеочередных собраний, поскольку не позволяют определить содержание направленной корреспонденции.

При указанных обстоятельствах арбитражным судом первой инстанции правомерно сделаны выводы о необоснованности исковых требований и необходимости отказа в их удовлетворении.

Доводы апелляционной жалобы судебной коллегией не принимаются, как не подтвержденные соответствующими доказательствами.

Для исключения участника из общества необходимо наличие грубого нарушения обязанностей участника общества  либо существенного затруднения (невозможности осуществления) деятельности общества.

Доказательств грубого нарушения ответчиками обязанностей участников общества истцом не представлено, что является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд считает необходимым оставить без изменения решение арбитражного суда первой инстанции.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагаются на заявителя жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить решение Арбитражного суда Самарской области от 23 декабря 2008 года по делу № А55-12709/2008 без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                        С.Ю. Каплин

Судьи                                                                                                      Т.А. Лукьянова

Е.А. Серова