Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2015 по делу n А55-23497/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [e-mail]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

16 июля 2015 года                                                                           Дело №  А55-23497/2014

город Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июля 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Радушевой О.Н., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бочковой А.В.,

с участием:

от истца - Рязанов С.С., доверенность от 29.12.2014,

от ответчика - Белов М.И., доверенность от 01.09.2014,

от третьего лица - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №7,

апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Самарагорэнергосбыт»,

на решение  Арбитражного суда Самарской области от 26 марта 2015 года  по делу

№ А55-23497/2014 (судья Рысаева С.Г.)

по иску закрытого акционерного общества «Самарагорэнергосбыт»,

к закрытому акционерному обществу «Нефтефлот»,

с участием третьего лица - закрытого акционерного общества «Самарские городские электрические сети»,

о взыскании задолженности за безучетнопотребленную электроэнергию,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество (ЗАО) «Самарагорэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу (ЗАО) «Нефтефлот», с участием третьего лица - закрытого акционерного общества (ЗАО) «Самарские городские электрические сети» о взыскании 2 580 512 руб. 08 коп. задолженности за безучетнопотреблённую электроэнергию за период с 09.06.2013 по 31.05.2014.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 26 марта 2015 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Самарагорэнергосбыт» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 26 марта 2015 года, при этом заявитель апелляционной жалобы указал, что факт подписи документа без указаний и пояснений свидетельствует о согласии потребителя со всеми указанными в акте сведениями.

Представитель ЗАО «Самарагорэнергосбыт» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, по основаниям в ней изложенным, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ЗАО «Нефтефлот» с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, по основаниям представленного отзыва.

ЗАО «Самарские городские электрические сети» надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенное о времени и месте рассмотрения жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участника процесса.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыв на апелляционную жалобу, проверив  в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам,  Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения  Арбитражного суда Самарской области от 26 марта 2015 года  по делу № А55-23497/2014.

Из материалов дела следует, что в соответствии с договором энергоснабжения №3043 от 28.04.2011 ЗАО «Самарагорэнергосбыт» производит отпуск электроэнергии ЗАО «Нефтефлот».

Согласно пункта 3.5 договора выход из строя расчетных средств измерений, нарушение опломбировки, в том числе устройств, контролирующих нагрузку, целостности, необходимость ремонта или замены, истечение межповерочного интервала, а также нарушение схем (цепей) учета электрической энергии и иные нарушения в работе расчетных средств измерений лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данными расчетными средствами измерений. Обо всех случаях утраты или выхода из строя расчетных средств измерений, нарушениях опломбировки, целостности, необходимости ремонта или замены, истечения межповерочного интервала, а также нарушениях схем (цепей) учета электрической энергии и иных нарушениях в работе расчетных средств измерений, Абонент обязан незамедлительно уведомить ГП с указанием их последних актуальных показаний.

Пунктом 3.6 договора предусматривается, что во всех случаях договором устанавливается срок 30 дней для восстановления средств измерений, пения безучетного потребления электрической энергии и выполнения пунктов 3.1 - 3.4 договора.

В соответствии с пунктом 3.7 договора установка/замена расчетных средств измерений в случаях их утраты, выхода из строя, повреждения, обнаружения недопустимой погрешности или истечения срока эксплуатации, поверки, а также по иным причинам, предусмотренных договором, производится их собственником (если иное не установлено договором).

При проведении проверки потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами ЗАО «Нефтефлот», установленными по адресу: г. Самара, Белорусская, д. 85, выявлено безучетное потребление электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии, выражен в потреблении электрической энергии при отсутствии пломбы ЗАО «Самарские городские электрические сети»на приборах учёта, а также в нерабочем состоянии приборов учёта (на табло высвечивается ошибка ErrOl).

Результаты проверки зафиксированы третьим лицом в акте о неучтенном потреблении электрической энергии №2873 (1-110) от 09.06.2014.

При этом расчет безучетнопотребленной электрической энергии осуществлялся по формуле: максимальная мощность энергопринимающих устройств, установленная в договоре * количество дней * количество рабочих часов = кВт/ч. * тариф + НДС(18 %), с учётом ранее оплаченных сумм за потреблённую электроэнергию.

Согласно расчёта истца энергопринимающие устройства ответчика за период с 09.06.2013 по 31.05.2014 безучетно потребили 576 882 кВт/ч. на общую сумму 2 580 512 руб. 08 коп.

Претензиями от 11.08.14 №4866, от 25.07.14 №4460 истец уведомил ответчика о необходимости оплатить стоимость неучтённой потребленной электроэнергии.

Поскольку ответчик вышеуказанную претензию не исполнил, ЗАО «Самарагорэнергосбыт» обратилось с настоящим иском.

Оставляя исковые требования без удовлетворения, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 (Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Положениями пункта 1 статьи 543 ГК РФ определено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В пункте 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

В пределах своей компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 № 442 утвердило Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее – Основные положения № 442).             Указанными Основными положениями предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Пункт 167 Основных положений № 442, предоставляет субъектам электроэнергетики, обеспечивающим снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующим поставщикам (энергосбытовым, энергоснабжающим организациям) и сетевым организациям, право проводить проверки соблюдения потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) порядка учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводить проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений № 442 «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 193 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном или частичном ограничении режима потребления электрической энергии» указано, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться:

- данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорнего потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из анализа вышеназванных положений следует, что о составлении акта о безучётном потреблении электроэнергии обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учёта потреблённой электроэнергии, с учётом которых производится расчёт бездоговорного потребления этой электроэнергии.

Кроме того, из буквального содержания изложенной нормы следует обязательное участие представителя потребителя в составлении акта, либо наличие зафиксированного в акте отказа потребителя от присутствия при составлении акта или от подписания от составленного акта.

Из акта №2873 (1-110) следует, что последний был составлен сетевой организацией 09.06.2014, при этом представитель потребителя главный электрик Баженов С. подписал данный акт лишь 20.06.2014. Указанное свидетельствует об отсутствии участия  представителя потребителя в составлении акта 09.06.2014.

При этом представитель ЗАО «Нефтефлот» пояснил, что истец не уведомил потребителя о проводимой проверке. Более того, ответчик оплатил стоимость безучётнопотреблённой электрической энергии на основании акта от 20.01.2012 из суммарной мощности энергопринимающих