Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2009 по делу n А55-5136/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

08 апреля 2009 г.                                                                                  Дело № А55-5136/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 06 апреля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 08 апреля 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Драгоценновой И.С., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яновой И.С.,

с участием:

от заявителя – Карпова А.А., доверенность от 20.03.2009 г.,

от налогового органа – Сапрыкина Е.Д., доверенность от 20.11.2008 г., Фадеева М.В., доверенность от 31.12.2008 г.,

от третьего лица – извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6 дело по  апелляционной  жалобе ИФНС России по Промышленному району г. Самары, на решение Арбитражного суда Самарской области от 27 января 2009 г. по делу № А55-5136/2008 (судья Стенина А.В.),

принятое по заявлению Закрытого акционерного общества «Меркурий», г. Самара,

к  ИФНС России по Промышленному району г. Самары

третье лицо: ООО «Время», Самарская область, Красноярский район, с. Городцовка,

о признании недействительным решения № 13-31/184 от 27.03.2008 г.,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Меркурий» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о  признании недействительным решения ИФНС России по Промышленному району г. Самары (далее налоговый орган) № 13-31/184 от 27.03.2008 г. и о возложении на налоговый орган обязанности по устранению допущенных нарушений законных прав и свобод заявителя, путем обращения принятого судебного акта к немедленному исполнению в соответствии с п. 7 ст. 201 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 27 января 2009 г. по делу № А55-5136/2008 требования Закрытого акционерного общества «Меркурий» удовлетворены. Признано недействительным решение ИФНС России по Промышленному району г. Самары № 13-31/184 от 27.03.2008 года в полном объеме.

Налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований, считает, что выводы суда в решении нет соответствуют обстоятельствам дела и судом неправильно применены нормы материального права.

Заявитель считает решение суда законным и обоснованным и просит оставить решение суда без изменения.

Дело рассмотрено в отсутствии третьего лица, извещенного надлежаще о месте и времени судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки  уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2006 г., составлен акт камеральной налоговой проверки № 412 от 23.01.2008 г.

Рассмотрев акт камеральной налоговой проверки, налоговый орган 27.03.2008 г.     принял решение № 13-31/184 о привлечении заявителя к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122  НК РФ в виде штрафа в размере 64 166 руб. Заявителю предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 320 831 руб., заявителю предложено уменьшить предъявленный в завышенном размере к возмещению из бюджета  НДС за 1 квартал 2006 г. в сумме 26 471 449 руб. и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Как следует из материалов дела, заявитель зарегистрирован в качестве юридического лица 29.05.2003 г. за основным государственным регистрационным номером 103630905101, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серии 63 № 002563279, выданным ИМНС России по Промышленному району г. Самары.

Администрацией города Самары 16.09.2005 г. заявителю выдано разрешение № 26/2344 на строительство (реконструкцию) спортивно-развлекательного комплекса с открытыми автомобильными стоянками на земельном участке площадью 28 679, 7 кв. м. с кадастровым номером 63:01:07 13 001:0001, расположенном по адресу: ул. Двадцать второго Партсъезда/ ул. Фадеева в Промышленном районе города Самары, собственником которого является заявитель в соответствии со свидетельством о государственной регистрации права собственности от 21.08.2003 г. серии 63-АА № 92380.

17.09.2003 г. между заявителем (принципал) и ООО «Время» (агент) заключен агентский договор № 17, в соответствии с которым заявитель поручает агенту ООО «Время» совершать по поручению принципала юридические и иные действия, связанные со строительством спортивно-развлекательного комплекса от своего имени, но за счет принципала.

Пунктом 1.2 договора установлено, что принципал поручает, а агент обязуется совершить следующие действия: организовать строительство спортивно-развлекательного комплекса с временными автопарковками по адресу: г. Самара, Промышленный район, в границах улиц Двадцать второго Партсъезда и Фадеева на земельном участке с кадастровым номером 63:01:07 13 001:0001 в том числе разработку строительных, проектных, изыскательских, научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, в частности геодезических, монтажных, отделочных работ, связанных со строительством объекта; оформить всю необходимую разрешительную документацию на проектирование и строительство; разработать проект, получить все необходимые согласования проекта и обеспечить проведение государственной вневедомственной экспертизы проекта; осуществить поиск, ведение переговоров и заключение договоров генерального подряда и/или подряда со строительными организациями для выполнения проектных и строительных работ; осуществить маркетинговые исследования с целью поиска оптимальных поставщиков и продавцов строительных материалов и комплектующих изделий и оборудования; заключить договор с охранной фирмой с целью обеспечения охраны строительной площадки на время строительных работ; организовать юридическую и консалтинговую поддержку строительства, заключать договоры с аудиторскими фирмами; по завершении строительства осуществить все необходимые действия, связанные с государственной приемкой завершенного строительством объекта и подписать от имени принципала акт государственной приемочной комиссии; представлять интересы принципала при проведении технической инвентаризации объекта, а также регистрации объекта в органе, осуществляющем государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним; обеспечить технический надзор за строительством; выполнять иные поручения принципала по дополнительным соглашениям или поручениям.

Пунктом 1.3 договора определена его основная цель, которой является строительство объекта недвижимости, соответствующего требованиям, предъявляемым к таким объектам.

Заявитель (принципал) в п. 2.1.1 договора принял на себя обязательство по организации 100% финансирования строительства объекта недвижимости и по выплате агенту агентского вознаграждения в соответствии с п. 4.3. договора в размере 2% от стоимости строительства.

Иных выплат агенту, кроме агентского вознаграждения договором не установлено.

Исходя из смысла и содержания агентского договора № 17, а также учитывая фактически сложившиеся отношения по его исполнению, заявитель выступает в качестве инвестора - лица, осуществляющего капитальные вложения на территории РФ за счет собственных средств (п. 2 ст. 4 названного Федерального закона).

Понятие инвестиционного договора отсутствует в Гражданском кодексе РФ, однако ГК РФ допускает заключение договоров, хотя прямо и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии со ст. 1 Закона РФ «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиционная деятельность -вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Статьей 4 этого Закона установлено, что субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений (далее - субъекты инвестиционной деятельности), являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица. Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством Российской Федерации. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности (далее - иностранные инвесторы). Заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если иное не предусмотрено договором между ними. Заказчиками могут быть инвесторы.

Понятие инвестиционной деятельности это одновременно и экономическая и юридическая категория. Это понятие связано непосредственно с деятельностью инвестора по осуществлению вложений денежных средств, ценных бумаг, иного имущества, в том числе имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Следовательно, любой договор, в соответствии с которым к одной из сторон этого договора, осуществившей вложение денежных средств, ценных бумаг, иного имущества, в том числе имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности переходит право собственности на этот объект, является инвестиционным. Сторона договора, осуществившая вложения в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности, является инвестором.

Таким образом, заявитель в рамках агентского договора № 17 от 17.09.2003 г. является инвестором, поскольку по условиям договора вкладывает денежные средства в объект капитального строительства.

Пунктом 16 ст. 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации установлено, что застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Пунктом 1 ст. 51 Кодекса установлено, что разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Заявитель является собственником земельного участка и именно заявителю выдано разрешение на строительство, а поэтому в соответствии с п. 16 ст. 1, п. 1 ст. 51 Градостроительного Кодекса российской Федерации заявитель является застройщиком и одновременно инвестором.

В соответствии с ч. 3, 4, 6 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным ч. 2 данной статьи. При осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство. Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Из содержания п. 16 ст. 1, ч. 3 ст. 47 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта. Заказчик - уполномоченное застройщиком лицо.

На заказчика возлагаются обязанности по обеспечению проведения инженерных изысканий, подготовки проектной документации, получения разрешения на строительство, осуществление строительного контроля, подготовке земельного участка для строительства, заключения договора с подрядчиком (п. 3, 5 ст. 47, п. 5, 6, 11, 15 ст. 48, ч. 3, 4 ст. 52, ч. 1,2 ст. 5 Градостроительного кодекса Российской Федерации), именно эти обязанности и возложены договором на ООО «Время», которое является заказчиком.

Таким образом,  заявитель является застройщиком и одновременно инвестором, а ООО «Время» заказчиком в рамках агентского договора № 17 от 17.09.2003 г.

Из материалов дела следует, что заявитель в уточненной налоговой декларации за 1 квартал   2006 г. заявил к вычету НДС в размере 26 539 069 руб., в том числе: НДС, предъявленный налогоплательщику и уплаченный им при приобретении на территории РФ товаров в сумме 63 284 руб., НДС, уплаченный при проведении капитального строительства в сумме 26 471 449 руб., НДС, уплаченный в бюджет при реализации товаров в случае возврата товаров или отказа от них в сумме 4 336 руб.

Налоговый  орган  отказал заявителю в  вычете  НДС, предъявленного подрядными организациями при проведении капитального строительства в сумме 26