Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2009 по делу n А55-16058/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070,  Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail:[email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

16 апреля  2009 года                                                                           дело № А55-16058/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля  2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 16 апреля  2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Е.И., судей Кувшинова В.Е., Филипповой  Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Финогентовой  А.С.,  с участием:

от заявителя –  представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчиков:

от  Инспекции ФНС России по Советскому району г. Самары - представитель Екатеринчева Т.Л. по доверенности от 11.01.2009,

от ООО «Стройинвест» - представитель Кириллова Н.В. по доверенности от  19.09.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании 15 апреля 2009 года, в помещении суда, в зале № 2, апелляционную жалобу ООО «ВИП-Стройсервис»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 02 февраля  2009  года  по делу А55-16058/2008 (судья Харламов А.Ю.) принятое по заявлению ООО                       «ВИП-Стройсервис», г. Самара, к Инспекции ФНС России по Советскому району                        г. Самары,  г. Самара, к ООО «Стройинвест»,  г. Самара,

о признании недействительным решения от 01.09.2008   № 2505 А,

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью «ВИП-Стройсервис» (далее – заявитель, ООО «ВИП-Стройсервис», общество) обратилось  в Арбитражный суд Самарской области с заявлением,  уточненным в порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации (т.1, л.д. 60-62, 68), о признании недействительным решения  Инспекции ФНС России по Советскому району                        г. Самары (далее - ответчик, налоговый орган) от  01.09.2008 № 2505А (т.1, л.д. 71)  о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью «Стройинвест» (ОГРН 1086318006345), на основании которого 01 сентября 2008 года в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме выделения и выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица серия 63 № 005131467 (т.1, л.д. 9).

ООО «ВИП-Стройсервис» в суде первой инстанции представлен письменный отказ от заявленных  требований о признании недействительным решения от 01.09.2008 № 2505 А в отношении  ООО «Стройинвест», который  принят судом.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.02.2009 в удовлетворении  заявленных  требований к Инспекции ФНС России по Советскому району г. Самары о признании недействительным решения от 01 сентября 2008 года № 2505 А отказано; в части заявленных к ООО «Стройинвест» требований о признании недействительным решения ИФНС России по Советскому району г. Самары от                                   01 сентября 2008 года № 2505 А производство по  делу прекращено.

ООО «ВИП-Стройсервис», не согласившись с решением суда от 02.02.2009, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО «ВИП-Стройсервис» в  судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства был надлежаще извещён, что подтверждается материалами дела и, в соответствии со  ст. 156 АПК РФ, даёт суду право рассмотреть жалобу в его отсутствие.

Представитель Инспекции ФНС России по Советскому району г. Самары в  судебном заседании просил решение суда от 02.02.2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «Стройинвест» в  судебном заседании просил решение суда от 02.02.2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с требованиями статей              266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, оценив материалы дела, доводы  представителей ответчиков, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда от 02.02.2009 года законно и обоснованно, в связи с чем, подлежит оставлению без изменения, при этом исходит из следующих обстоятельств.

Как усматривается  из материалов дела, в соответствии с Федеральным  законом  от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических  лиц и  индивидуальных предпринимателей» и на основании представленных для  государственной регистрации документов, полученных регистрирующим органом 25.08.2008 вх. № 2505 А,    Инспекцией  ФНС России по Советскому району г. Самары                    01 сентября 2008 года принято решение № 2505А (т.1, л.д. 71) о  государственной  регистрации юридического лица - ООО «Стройинвест» при создании путем  реорганизации в форме выделения из ООО СК «Металлопторг».

Решением Арбитражного суда Самарской  области от 18.06.2008 по делу                          №А55-12390/2007, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2008, частично  удовлетворены исковые  требования ООО «ВИП-Стройсервис»  к  ООО «СК «Металлопторг» о  взыскании долга по  договору  подряда  от  16.12.2005 № 30/11. Согласно решению суда  с ООО «СК «Металлопторг» в пользу ООО «ВИП-Стройсервис»  взыскан  долг в размере 19 743 197 руб. 86 коп. Постановлением апелляционной инстанции  от 28.10.2008 по  делу №А55-12390/2007  в порядке процессуального правопреемства ответчик по делу – ООО «СК «Металлопторг», г. Самара, заменен на ООО «Стройинвест»,  г. Самара.

При реорганизации ООО «СК «Металлопторг» в форме выделения ООО «Стройинвест» последнему были переданы обязательства по договору подряда от                         16 декабря 2005 года № 30/11, задолженность по которому была взыскана решением Арбитражного суда Самарской области от 18 июня 2008 года по делу  №A55-12390/2007

Заявитель считает, что поскольку у вновь созданного юридического лица - ООО «Стройинвест» отсутствует какие-либо ликвидные активы для выплаты долгов, а из бухгалтерского баланса ООО «Стройинвест» и расшифровки строки 620-621 бухгалтерского баланса, последнему была передана значительная часть кредиторской задолженности ООО СК «Металлопторг», в том числе задолженность перед ООО «ВИП-Стройсервис», то, по мнению заявителя,  реорганизация ООО СК «Металлопторг» в форме выделения ООО «Стройинвест» произведена с единственной целью - сделать невозможным исполнение упомянутого судебного акта, по которому взыскателем является заявитель. Тем  самым ООО СК «Металлопторг» злоупотребило своим правом, предусмотренным пунктом 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации на добровольную реорганизацию.

Из материалов дела видно, что по утверждению заявителя  в нарушение пункта 1 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзаца 1 пункта 5 статьи 51 Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредитель - ООО СК «Металлопторг», при принятии решения о реорганизации юридического лица в форме выделения, не уведомило о реорганизации ООО «ВИП-Стройсервис».

Как  следует  из пункта 5 статьи 51 Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Таким образом, по  мнению ООО «ВИП-Стройсервис», налоговый орган осуществил государственную регистрацию ООО «Стройинвест» с нарушением требований  абзаца  2 пункта 5 статьи 51 Федерального закона от 08 февраля 1998 года              № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

ООО «ВИП-Стройсервис», не  согласившись  с принятым  налоговым органом решением  от  01.09.2008 № 2505 А,  обратился  в арбитражный  суд с соответствующим  заявлением.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции,   отказывая  в удовлетворении заявленных требований к Инспекции ФНС России по Советскому району г. Самары о признании недействительным решения от 01 сентября 2008 года № 2505 А и  прекращая  производство по  делу в части отказа о заявленных требований   в отношении ООО «Стройинвест»,  обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц  соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы,  сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации  достоверны, передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов,  все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины;

ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 года №                         27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

Согласно статье 15 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

В случае если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством Российской Федерации.

В случае если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, указанных в пункте 5 статьи 16 Федерального закона от 08 августа 2001 года № 129-ФЗ.

Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 Федерального закона от 08.08.2001  № 129-ФЗ.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в сроки, предусмотренные статьей 8 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

В соответствии с пунктом 5 статьи 51 Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» - не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Согласно пункту 4 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов кроме документов, установленных данным Законом.

Статьей 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» установлено, что отказ в государственной регистрации допускается только в случаях непредставления определенных настоящим Законом необходимых для государственной регистрации документов и представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно содержать указанные основания.

Суд апелляционной