Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2009 по делу n А72-707/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

 ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не  вступившего в законную силу

17 апреля 2009 года                                                                             Дело № А72-707/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено  17 апреля 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Е.И., судей Кувшинова В.Е., Филипповой  Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Финогентовой  А.С.,  с участием:

от заявителя –  представители Ступак Е.Н. по доверенности от 1.04.2008, Пудров Ю.А. по  доверенности  от 01.04.2009, Пророкова Е.А. по  доверенности  от 01.04.2009,

от ответчика  -  представители Хачатрян Н.А. по  доверенности  от 11.01.2008,               Сафронова Ю.В. по  доверенности  от 11.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании 13 апреля 2009 года в помещении суда, в зале №2, апелляционную жалобу Муниципального учреждения жилищно-коммунального  хозяйства «Дирекция единого заказчика»

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 16 февраля 2009 года по делу №А72-707/2008 (судья Рождествина Г.Б.), принятое по заявлению Муниципального учреждения жилищно-коммунального хозяйства «Дирекция единого заказчика»,                        г. Ульяновск, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району                   г. Ульяновска,  г. Ульяновск,

об обязании возвратить из федерального бюджета излишне уплаченный единый социальный налог в  сумме  41 527 200,76 рублей

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное учреждение жилищно-коммунального  хозяйства «Дирекция единого заказчика» (далее –  заявитель, МУ ЖКХ «ДЕЗ») обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, уточненным в порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации,  об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Ульяновска (далее  - ответчик, налоговый  орган, Инспекция ФНС России по Ленинскому району г.Ульяновска)  возвратить из федерального бюджета излишне уплаченный единый социальный налог (далее  -  ЕСН) в сумме 27 549 422,33 руб., пени по единому социальному налогу  – 13 977 778,43 руб., всего 41 527 200,76 руб.

Заявитель считает, что созданное  в результате недействительной реорганизации Муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального  хозяйства «Правый берег» (далее  - МУП ЖКХ «Правый берег») подлежало ликвидации, в связи с чем налоговым органом необоснованно произведены зачеты по имевшейся у Муниципального учреждения жилищно-коммунального хозяйства «Дирекция единого заказчика» суммы налога на  добавленную  стоимость (далее  - НДС)  к возмещению в погашение недоимки по единому социальному налогу (далее  - ЕСН)  в федеральный бюджет и пеням по нему, относящихся к налоговым декларациям иного юридического лица - МУП ЖКХ «Правый берег», правопреемником которого МУ ЖКХ «ДЕЗ» не является. МУ ЖКХ «ДЕЗ» никогда не подавал налоговых деклараций по ЕСН в отношении выплат, осуществлявшихся МУП ЖКХ «Правый берег» своим работникам и не признавал за собой обязательств по недоимкам иного юридического лица. За те же годы, когда действовал МУП ЖКХ «Правый берег», самостоятельным налогоплательщиком ЕСН выступал и МУ ЖКХ «ДЕЗ», подавший декларации по ЕСН и уплативший налог в бюджет.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.02.2009 в удовлетворении заявления отказано.

Муниципальное учреждение жилищно-коммунального хозяйства «Дирекция единого заказчика», не согласившись с решением  суда  от 16.02.2009,  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по  делу  новый судебный акт об  удовлетворении заявления.

Представители МУ ЖКХ «ДЕЗ» в судебном заседании поддержали  доводы апелляционной жалобы, просили решение суда от 16.02.2009 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители  Инспекции ФНС России   по  Ленинскому  району г. Ульяновска   в судебном заседании просили решение суда от 16.02.2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба  рассмотрена в соответствии с требованиями статей              266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, оценив материалы дела, доводы  представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда от 16.02.2009 подлежит отмене, поскольку выводы суда первой инстанции, изложенные в решении  не  соответствуют  обстоятельствам дела, что  в соответствии с частью 1 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены решения арбитражного суда. Заявление Муниципального учреждения жилищно-коммунального  хозяйства «Дирекция единого заказчика» следует  удовлетворить, обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска в месячный срок произвести возврат  из федерального бюджета излишне уплаченный единый социальный налог в сумме 27 549 422,33 руб. и пени по  ЕСН в сумме 13 977 778,43 руб.  При этом  суд апелляционной инстанции исходит из следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела, распоряжением мэра г. Ульяновска от 30.11.2001 №885-р проведена реорганизация МУ ЖКХ «ДЭЗ» путем выделения из его состава МУП ЖКХ «Правый берег» (т.1, л.д. 56). Согласно свидетельству о государственной регистрации предприятия МУП ЖКХ «Правый берег» ( учредитель – Комитет по управлению городским имуществом г.Ульяновска) зарегистрировано 29.12.2001, регистрационный номер 3006597, как налогоплательщик поставлено на учет в МНС РФ по работе с крупными налогоплательщиками МРУ г.Ульяновска 08.01.2002, ИНН 7303026610 ( т.1, л.д.  57,60).

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 09.10.2002 по делу А72-3703/02-з179 реорганизация МУ ЖКХ «ДЕЗ» путем выделения МУП ЖКХ «Правый берег» и государственная регистрация МУП ЖКХ «Правый берег» от 29.12.2001 признаны недействительными (т.1, л.д. 71-74). Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска в единый государственный реестр юридических лиц 29.08.2003 внесена запись о государственной регистрации юридического лица МУП ЖКХ «Правый берег» в связи с его ликвидацией, регистрационный номер №2037300992903 ( т.1, л.д. 61).

За период своей деятельности МУП ЖКХ «Правый берег» представило в  налоговый орган налоговые декларации по единому социальной налогу за 2002 год с начислением ЕСН в федеральный бюджет в размере 16 043 893 руб. (т.1, л.д.18) и за 1 полугодие 2003 года  в размере 8 345 662,79 руб. (т.1, л.д. 39), что подтверждается представленными в материалы дела налоговыми декларациями. По данным налогового органа оплачено всего 397 892 руб. Возникла недоимка по ЕСН в федеральный  бюджет  в сумме 23 991 663,80 руб. За неуплату налога налоговым органом начислены пени в размере 5 002 645,19 руб. Всего 28 994 309 руб.

По мнению налогового органа, правопреемником МУП ЖКХ «Правый берег» в части исполнения обязанности по уплате налога и пени является МУ ЖКХ «ДЕЗ» на основании пункта 5 статьи 50 Налогового кодекса Российской Федерации (далее  -  НК РФ).

Заявитель считает, что МУП ЖКХ «Правый берег» было ликвидировано на основании пункту 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)  без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Суд первой инстанции счёл доводы заявителя ошибочными  и принял  позицию налогового органа, ссылаясь при этом на следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61 Гражданского Кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 09.10.2002 реорганизация МУ ЖКХ «ДЕЗ» путем выделения МУП ЖКХ «Правый берег» и государственная регистрация МУП ЖКХ «Правый берег» от 29.12.2001 признаны недействительными.

Суд первой инстанции ссылается в решении на то, что  суд не принимал решения о ликвидации МУП ЖКХ «Правый берег» и не обязывал уполномоченный орган внести в единый государственный реестр юридических лиц запись о ликвидации МУП ЖКХ «Правый берег». По мнению суда первой инстанции,  правовым последствием признания регистрации недействительной является только возбуждение его ликвидации, предприятие должно быть ликвидировано в установленном законом порядке, при этом исключение из ЕГРЮЛ допускается только по завершению ликвидационной процедуры.

Кроме того, суд первой инстанции указал на то, что признание судом государственной регистрации юридического лица недействительной не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной.

Апелляционный суд считает ошибочными выводы суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, решением Арбитражного суда Ульяновской области от 13.05.2008 в удовлетворении заявленных требований было отказано (т.5,л.д.21-23). Данное решение суда было оставлено без изменения постановлением апелляционной инстанции  от 16.07.2008 (т.6,л.д.24-26).

Постановлением  Федерального арбитражного суда Поволжского  округа от 13.10.2008  решение Арбитражного суда  Ульяновской области от 13.05.2008 и постановление Одиннадцатого арбитражного  апелляционного суда от 16.07.2008  отменены.

Суд кассационной инстанции указал  в постановлении, что отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанции исходили из положений статей 48-51,58,153,154,420 Гражданского Кодекса Российской Федерации, а также  статей 11,15 и пункта  4   статьи  16 Федерального Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и   индивидуальных предпринимателей», и сделали вывод о том, что все сделки,  заключённые МУП ЖКХ «Правый берег» как правопреемником МУ ЖКХ «ДЭЗ», создание которого в установленном законом порядке  не было завершено, следует  рассматривать как сделки, совершённые от имени самого МУ ЖКХ «ДЕЗ».

По мнению судов, поскольку законодательство о налогах и сборах не устанавливает специальных правил на случай признания недействительной регистрации правопреемника, с учётом положений пункта 1 статьи 11 Налогового Кодекса Российской  Федерации, для целей налогообложения следует руководствоваться  правовыми последствиями данного факта, вытекающими из приведённых выше  норм  гражданского  законодательства. Следовательно, права и обязанности в сфере налогообложения, в том числе по уплате единого социального налога МУП ЖХК «Правый берег», возникли для МУ ЖКХ «ДЕЗ».

Указанные выводы судов кассационная инстанция признала  ошибочными, указав на следующее.

Согласно части 2 стать 61 Гражданского кодекса Российской Федерации признание  арбитражным судом недействительными решений о создании юридического  лица и решения налогового органа о его регистрации может влечь ликвидацию   юридического лица, если нарушения носят неустранимый характер.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов)  ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счёт денежных средств  указанной организации, в том числе полученных от реализации её имущества.

В силу  части 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации  ликвидация   юридического лица влечёт его прекращение  без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Таким образом, вывод налогового органа, поддержанный судами о том, что признание недействительным создание МУП ЖКХ «Правый берег» влечёт  обратное процессуальное правопреемство по обязательствам данного лица, не основаны  на нормах закона.

Кассационная инстанция  указала в постановлении, что ссылка судов на пункт 2.2 Распоряжение Комитета по управлению  городским имуществом от 12.08.2003г. № 921, в котором предписывалось выполнить действия, направленные  на восстановление положения МУ ЖКХ «ДЕЗ», существовавшего до его организации, не может изменить установленный императивными  нормами федерального законодательства порядок ликвидации, а также  принцип самостоятельного  исполнения налогоплательщиком своих обязанностей.

Таким образом, суд первой инстанции неправомерно  отклонил довод заявителя, обоснованный пунктом 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 84,  о том, что отдельного решения о ликвидации не требуется. Суд первой инстанции мотивировал свой  вывод ссылкой на  пункте 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 84 в котором  указано, что отсутствие судебного решения о признании недействительной государственной регистрации юридического лица не препятствует ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, однако данная ссылка суда  лишь подтверждает довод заявителя о том, что  в данном случае  не требуется отдельного решения  о ликвидации, на что было обращено внимание кассационной  инстанцией.

Суд первой инстанции,  ссылаясь на  распоряжение КУГИ от 12.08.2003 № 921, делает вывод о том, что фактически учредителем было принято решение о проведении реорганизации и проведена процедура реорганизации в форме присоединения МУП ЖКХ «Правый берег» к МУ ЖКХ «ДЕЗ».

При этом суд первой инстанции делает ссылку на статью 57 ГК РФ, в соответствии с которой  реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Однако данный правовой акт  был предметом исследования  судом кассационной инстанции, которая установила, что он не может изменить  установленного императивными   нормами федерального  законодательства  порядка ликвидации. Данное распоряжение не содержит  указания на реорганизацию и присоединение, а напротив  принято во исполнение  постановления ФАС Поволжского округа от 09.10.2002г. по делу №  А72-3703/02-з179, которое  влекло обязательную  ликвидацию МУП ЖКХ «Правый берег».

То обстоятельство, что  в соответствии с распоряжением КУГИ от 12.08.03 № 921 налогоплательщику  (МУ ЖКХ «ДЕЗ») передаётся имущество и архивы ликвидируемого предприятия, не означает факта  универсального  правопреемства и не  предполагает передачи