Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2009 по делу n А57-24482/08. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

период с 19.11.2007г. по 19.10.2008г. Акт приема-передачи помещения подписан обеими сторонами 19.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 56 850 руб., в т.ч. НДС 8 672руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата за январь перечислена 29.12.2007г. в сумме 20172,58руб.;

договор аренды № 31 от 20.11.2007г., арендатор - ИП Ведменская Елена Павловна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 147, 2 кв. м. для использования в целях организации отдела розничной торговли женской одеждой. Договор действуют в период с 20.11.2007 по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 264 960 руб., в т.ч. НДС 40 417,63 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата за декабрь 2007 года перечислена 12.12.2007 года в сумме 145300,65руб.;

договор аренды № 32 от 20.11.2007г., арендатор - ИП Смирнов Алексей Александрович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 85.5 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной торговли обувью. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 150 120 руб., в г.ч. НДС. Договор действует в период с 20.11.2007 года по 20.10.2008 года. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит в сумме 150120руб. перечислен 26.11.2007г.;

договор аренды № 33 от 20.11..2007г., арендатор ИП Митрофанов Вячеслав Викторович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 82.7 кв.м. для использования в целях организации магазина розничной торговли одеждой. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 148 860 руб., в т.ч. НДС 22 249,83руб. Договор действуют в период с 20.11.2007г. по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Страховой депозит (задаток) в сумме 145860руб. перечислен 29.11.2007г., перечислена арендная плата за январь 2008г. в сумме 96038,69руб. и за декабрь 2007г. в сумме 52821,29руб.;

договор аренды № 34 от 20.11.2007г., арендатор ИП Тальнов Игорь Евгеньевич. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 67 кв. м. для использования в целях организации магазина розничной торговли мужской одеждой. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 100 500 руб. в т.ч. НДС 15330,51 руб. Договор действуют в период с 20.11. 2007г. по 20.10.2008 г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора. Арендная плата в сумме 100500руб. уплачена 22.11.2007 года;

договор аренды № 35 от 20.11.2007 года, арендатор ИП Горяйнов Роман Анатольевич. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 81,8кв.м для использования в целях организации отдела розничной торговли ювелирными изделиями. Договор действует за период с 20.11.2007 года по 20.11.2008 года. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007 года. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 204 500 руб., в том числе НДС 11069,16руб. Дополнительным соглашением от 12.12.2007 года к договору аренды арендная плата подлежит начислению с 21 декабря 2007 года, арендная плата в сумме 72564,52руб. оплачена 29.12.2007г.;

договор аренды № 37 от 20.11.2007г., арендатор ИП Гаврилов Алексей Викторович. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 68.1 кв. м. для использования в целях организации салона кожгалантереи и аксессуаров. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 160 035 руб., в т.ч. НДС. Договор действуют на период с 20.11 2007г. по 20. 10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007. Дополнительным соглашением от 14.12.2007 года к договору аренды арендная плата подлежит начислению и уплате с 21.12.2007 года, арендная плата в сумме 160035руб. оплачена 27.11.2007г.;

договор аренды № 39 от 20.11.2007г., арендатор ИП Каткова Ольга Николаевна. Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 37,3 кв.м. для использования в целях организации отдела розничной торговли верхней одежды. Договор действует в период с 20.11.2007г. по 20.10.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 20.11.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 55 950 руб. в т.ч. НДС 8 534,75 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора;

договор аренды № 38 от 20.12.2007г., арендатор ИП Синкевич Александр Александрович. Договор расторгнут с 21.01.2008 года. Страховой депозит (задаток) в сумме 35490руб. перечислен 13.12.2007г.;

договор аренды № 40 от 21.12.2007 года, арендатор - ООО «ПМ». Предоставлено во временное пользование нежилое помещение площадью 5,5 кв.м. для использования в целях организации отдела розничной торговли элитной бижутерией. Договор действует в период с 21.12.2007г. по 21.11.2008г. Акт приема-передачи помещений подписан обеими сторонами 21.12.2007г. Арендная плата за пользование указанным помещением составляет 16815 руб. в т.ч. НДС 2565 руб. Дополнительным соглашением от 28.12.2007 года к договору, арендная плата подлежит начислению и уплате 01 января 2008 г. в связи с технической неготовностью эскалатора, 19.12.2007г. перечислена арендная плата в сумме 5966,61руб.

В соответствии с п.6.1 названных договоров на счет Арендодателя в качестве обеспечения выполнения Арендатором обязательств по договору аренды и наступления страхового случая, вноситься страховой депозит (задаток). Пунктом 6.2 предусмотрено, что задаток может рассматриваться как авансовый платеж за последний месяц аренды.

По договорам №№21, 23, 25, 26, 28 от 19.11.2007г., №.№.32, 33 от 20.11.2007г., №38 от 20.12.2007г. арендаторами был уплачен страховой депозит (задаток) в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту1 ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации моментом определения налоговой базы по НДС, если иное не предусмотрено данной статьей Кодекса, является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав или день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 ст. 162 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 Налогового кодекса Российской Федерации, увеличивается на суммы, полученные в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Таким образом, для целей налогообложения вышеуказанные платежи являлись авансовыми платежами, уплачиваемыми в счет причитающихся арендодателю платежей по договору аренды и подлежали включению в налоговую базу при исчислении налога на добавленную стоимость в соответствующем налоговом периоде.

Суд первой инстанции правомерно указал на то, что, полученные ООО «Меркурий-5» денежные средства в качестве задатка по договорам аренды, по своей сути не являются депозитом, так как данные средства поступили не на депозитный счет ООО «Меркурий-5», а на расчетный счет, что говорит об их обезличивании и возможности фактического использования арендодателем с момента их поступления.

Следовательно, в данном случае применительно к нормам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации суммы, перечисленные ООО «Меркурий-5» денежные средства в счет платежей по договора, которые определены сторонами в качестве задатка, подлежали в силу пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации включению в базу, облагаемую НДС, в момент их поступления налогоплательщику, в связи с чем вывод налогового органа о занижении обществом налоговой базы по НДС на сумму этих платежей следует признать правомерным.

Суд первой инстанции правомерно отклонил Ссылку Заявителя на то, что договор №38 от 20.12.2007г. расторгнут 21.01.2008г., депозит подлежал возврату и, следовательно, с него не может быть исчислен НДС, поскольку, договор был расторгнут в 1кв.2008г. и доказательств того, что задаток был возвращен арендатору в 4кв.2007г. ООО «Меркурий-5» суду не представлено.

В ходе проведения налоговой проверки ИФНС России по Фрунзенскому району г.Саратова был также сделан вывод о занижении ООО «Меркурий-5»  НДС на сумму 396428,49руб., в связи с неисчислением налога по безвозмездно переданным услугам по сдаче помещений в аренду по договорам от 19.11.2007г. №№21-23, №№25-30, от 20.11.2007г. №№31-35, №37 и №39.

Согласно статье 611 Гражданского кодекса Российской Федерации арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.

На основании пункту 1 статье 612 Гражданского кодекса Российской Федерации арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, даже если во время заключения договора аренды он не знал об этих недостатках.

В соответствии с п.1.6 договоров аренды и приказом о назначении даты открытия АТК «Арена» от 10.12.2007г. №33, ООО «Меркурий-5» заключило дополнительные соглашения к договорам аренды, копии которых приобщены к материалам дела, из которых следует, что п.3.5 договоров излагается в новой редакции, в соответствии с которой арендная плата подлежит начислению и уплате, начиная с 01.01.2008г. (по договорам от 19.11.2007г. №№21-23, №№25-27, №29, №30, от 20.11.2007г. №№31-34 и №39) и с 21.12.2007г.  (по договорам от 19.11.2007г. №28, от 20.11.2007г. №№35,37).

Открытие торгово-административного комплекса «Арена» было назначено на 21.12.2007г., в связи с неготовностью эскалаторов открытие подвального помещения, второго и третьего этажей назначено на 01.01.2008г. Между тем, помещения, переданные в аренду по договорам от 19.11.2007г. №№21-23, №№25-27, №29, №30, от 20.11.2007г. №№31-34 и №39 и находящиеся в подвальном помещении, на втором и третьем этаже АТК «Арена», в силу своих конструктивных особенностей не могли быть использованы под магазин без действующего эскалатора.

Воспользовавшись предоставленным статьей 612 Гражданского кодекса Российской Федерации правом на соразмерное уменьшение арендной платы, в связи с неготовностью эскалатора арендаторы по названным договорам обратились с письмами к арендодателю о начислении арендной платы с 01.01.2008г., а в случаях перечисления арендной платы в ноябре, декабре 2007г. с просьбой зачесть ее в счет погашения арендной платы за январь 2008г. (копии приобщены к материалам дела).

В соответствии с п.1.6 договоров аренды и приказом о назначении даты открытия АТК «Арена» от 10.12.2007г. №33, ООО «Меркурий-5» заключило дополнительные соглашения к договорам аренды, копии которых приобщены к материалам дела, из которых следует, что п.3.5 договоров излагается в новой редакции, в соответствии с которой арендная плата подлежит начислению и уплате, начиная с 01.01.2008г. (по договорам от 19.11.2007г. №№21-23, №№25-27, №29, №30, от 20.11.2007г. №№31-34 и №39) и с 21.12.2007г.  (по договорам от 19.11.2007г. №28, от 20.11.2007г. №№35,37).

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что поскольку, договорами аренды предусмотрено, что срок аренды начинается с даты официального открытия АТК, которая установлена приказом от 10.12.2007г. №33, и арендаторы до этой даты не имели возможности использовать имущества по назначению (под торговую деятельность), в связи с чем, дополнительными соглашениями к договорам аренды, установлены иные сроки начисления и уплаты арендной платы (с 01.01.2008г. и с 21.12.2007г.), у заявителя отсутствовали операции по безвозмездному оказанию услуг по передаче в аренду нежилых помещений в 4 квартал 2007г., а у налогового органа отсутствовали основания для доначисления НДС с таких операций.

Доказательств обратного налоговым органом в апелляционной жалобе не представлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу  о том, что суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений процессуального закона. Выводы, содержащиеся в решении суда первой инстанции, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, оснований для их переоценки у суда апелляционной инстанций не имеется. Апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова, общества с ограниченной ответственностью «Меркурий-5» следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от «25» мая 2009 года по делу № А57-24482/08 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Саратовской  области.

Председательствующий                                                                           Н.Н. Пригарова

Судьи                                                                                                           Т.С. Борисова

И.И. Жевак