Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2009 по делу n А57-6245/09. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                                   Дело № А57-6245/09

Резолютивная часть постановления объявлена 19.08.2009

Полный текст постановления изготовлен  24.08.2009

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  А.Н. Бирченко,

судей В.А. Камериловой, В.Б. Шалкина,

при   ведении  протокола  судебного     заседания      секретарем      судебного     заседания Фроловой Е.К.,

при участии в судебном заседании:

от должника – Паксютова Е.В., доверенность от 10.07.2009, Бумарсков О.Н., доверенность 12.07.2009,

от ФНС России – Верин А.В., доверенность от 22.12.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Дергачевский жилищно-тепловой сервис» на решение Арбитражного суда Саратовской области от 24.06.2009 по делу №А57-6245/2009 (судья Малаева Р.А.),

по заявлению Федеральной налоговой службы, (далее- ФНС России), г. Москва,

к открытому акционерному обществу «Дергачевский жилищно-тепловой сервис», (ОАО «Дергачевский жилтеплосервис»), р.п. Дергачи, Саратовская область,

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

ФНС России обратилась с заявлением в Арбитражный суд Волгоградской области о признании должника ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства на основании статей 227-228 и статьи 230 Федерального закона «О несостоятельности ( банкротстве)».

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 24.06.2009  по делу №  А- 57-6245/2009 должник ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» признан несостоятельным (банкротом) на основании статей 227-230 Федерального закона  и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Требования ФНС России к должнику в сумме 1459796 руб. 24 коп. недоимки, 233462 руб. 57 коп. пени, 549943 руб. штрафа признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника для удовлетворения в третью очередь.

 Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит  отменить  принятое по делу решение, поскольку суд первой инстанции  неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, и неправильно применил нормы материального права.

 Заявитель апелляционной жалобы полагает, что ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» не обладает признаками отсутствующего должника.

Дело рассмотрено в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, но с особенностями,  предусмотренными  Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

ФНС России представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддержала доводы, изложенные в решении суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт  без изменения.

ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» заявлено устное ходатайство о приобщении к материалам дела в качестве доказательств свидетельств о государственной регистрации права на недвижимое имущество, выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имеющиеся у него объекты недвижимого имущества от 17.08.2009, справки Государственной инспекции по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Саратовской области №9216 от 18.08.2009, паспорта самоходной машины и других видов техники, акта №103 о наложении ареста (описи имущества), постановления о наложении ареста на имущество должника, квитанций, списка основных средств по состоянию на 01.07.2009 и бухгалтерского баланса по состоянию на 01.07.2009.

В порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации №36 от 28.05.2009 заявленное ходатайство арбитражным апелляционным судом рассмотрено и удовлетворено в части.

В приобщении к материалам дела бухгалтерского баланса по состоянию на 01.07.2009 арбитражный апелляционный суд считает необходимым отказать, поскольку он составлен после обращения ФНС России в суд первой инстанции с заявлением о признании несостоятельным (банкротом). Иные документы, представленные должником, арбитражный апелляционный суд приобщает к материалам дела, поскольку должник в судебном заседании суда первой инстанции не присутствовал, указанные документы подтверждают данные о наличии имущества, содержащиеся в представленном ФНС России в материалы дела балансе должника от 28.10.2008 (л.д. 9-15, том 1).

Согласно  части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Изучив материалы дела и представленные доказательства, заслушав лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, арбитражный апелляционный суд находит основания для отмены принятого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы.

          Как следует из материалов дела, ФНС России обратилась в суд первой инстанции с заявлением о признании ОАО «Дергачевский жилтеплосервис»  несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства отсутствующего должника и включении в третью очередь реестра требований кредиторов  требования в сумме 2243201 руб. 81 коп., в том числе 1459796 руб. 24 коп. по налогам, 233462 руб. 57 коп. пени, 549943 руб. штраф.

  На основании статьи 11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» №296-ФЗ от 30.12.2008 (далее- Закон о банкротстве) правом на подачу заявления о признании должника банкротом обладают уполномоченные органы. В соответствии со статьей 7 Закона о банкротстве право на обращение в суд возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения, указанного в абзаце втором пункта 3 статьи 6 настоящего Федерального закона.

 В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 настоящего Федерального закона.

Требования ФНС России о признании должника несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства отсутствующего должника основаны на положениях статей 227, 230 Закона о банкротстве.

Согласно части 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

 Следовательно, для признания должника отсутствующим, на основании статьи 227 Закона о банкротстве, необходимо наличие двух признаков: фактическое прекращение деятельности и отсутствие по месту нахождения.

По данным ФНС России ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» фактически прекратило свою деятельность (не осуществляет текущие платежи в течение длительного времени), не находится по адресу, указанному в учредительных документах, установить местонахождение юридического лица, в том числе руководителя не представляется возможным.           

В силу статьи  21.1 Закона  № 129-ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном Законом о регистрации, то есть по решению регистрирующего органа, в административном порядке.

В этой связи,  исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней.

Из материалов дела следует, что ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» свою деятельность не прекратило, о чем свидетельствуют: выписка по операциям на счете организации за период с 01.01.2008 по 30.01.2009 (л.д. 94-158, том 1, том 2, л.д.1-37, том 3); лицевой счет за период с 01.01.2008 по 30.01.2009; акт №11/32 выездной налоговой проверки от 25.06.2008, согласно которому проверка проводилась в период с 19.05.2008 по 17.06.2008 по адресу р.п. Дергачи, ул. Новая, д. 1 «а»; бухгалтерские балансы по состоянию на 28.10.2008, на 01.01.2009, на 01.04.2009; отчет о прибылях и убытках за 1 квартал 2009; налоговый расчет по авансовым платежам по транспортному налогу за 1 квартал 2009 от 30.04.2009; выписка операций по лицевому счету за период с 01.01.2009 по 30.06.2009; справка ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» №33 от 15.07.2009 о движении денежных средств по расчетному счету за период с 01.01.2009 по 30.06.2009; справка  ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» о средне-списочной численности работников по состоянию на 01.07.2009; справка администрации Дергачевского муниципального района Саратовской области №774 от 15.07.2009, согласно которой должник является действующим предприятием, осуществляющим производственно-хозяйственную деятельность на территории района, ведущим эксплуатацию 12 котельных.

         В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ОАО «Дергачевский жилтеплосервис»  зарегистрировано в качестве юридического лица и  состоит на учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Саратовской области, ОГРН №1056401301175.

Согласно учредительным документам юридический адрес должника:413440, Саратовская область, р.п. Дергачи, ул. Новая, д. 1 «а», фактический адрес тот же.

Из материалов дела следует, что должник располагается по месту государственной регистрации, почтовую корреспонденцию, в том числе, судебные уведомления, получает. Так, уведомление о вручении почтового отправления о назначении судебного заседания получено представителем ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» 12.05.2009 по адресу р.п.Дергачи, ул. Новая, д.1 «а» (л.д. 106, том 3).

Руководителем ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» в соответствии с учредительными документами (решение от 02.05.2006) является Борчук И.А.

          Доказательств  невозможности установления местонахождения руководителя должника в материалы дела не представлено, как не представлено доказательств невозможности вручения корреспонденции должнику и его руководителю.

         Так, в материалах дела отсутствуют данные о наличии или отсутствии регистрации руководителя должника (справка адресно-справочного бюро).

В силу статьи 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

          Межрайонная инспекция федеральной налоговой службы России №9 по Саратовской области принимала меры к получению задолженности по обязательным платежам с должника. Инспекцией вынесено решение о взыскании налога (сбора) пени и (или) присужденного штрафа за счет имущества ОАО «Дергачевский жилтеплосервис» №2692 от 10.09.2008 и соответствующее постановление №2607 от 10.09.2008. Данные решение и постановление направлены для исполнения должнику и в службу судебных приставов.

Согласно представленным ФНС России в материалы дела сведениям из Управления Федеральной регистрационной службы по Саратовской области, Федерального государственного унитарного предприятия «Ростехинвентаризации-Федеральное БТИ», Государственной инспекции по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники, РЭО ГИБДД Дергачевского РОВД   ОАО «Дергачевский ЖТС» собственником объектов недвижимости, расположенных на территории Дергачевского района, не является,  транспортные средства за ним  не зарегистрированы ( л.д.8,59,60,т.1).

Однако, как следует из Устава предприятия, а также выписки из Единого государственного реестра юридических лиц сокращенное наименование должника - ОАО «Дергачевский жилтеплосервис», а не ОАО «Дергачевский ЖТС», как указано в запросах ФНС России и полученных на них ответах ( л.д.8,59,60,т.1).

Напротив, на момент обращения ФНС России в суд первой инстанции у ОАО «Дергачевский жилтеплосервис»  имелось недвижимое имущество ( л.д. 16,т.1) , о чем имеется сообщение инспекции Гостехнадзора по Ершовскому, Федоровскому, Дергачевскому району о наличии самоходной техники у должника, которое было приложено к заявлению о признании должника несостоятельным ( банкротом), кроме того указанный акт подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права на недвижимое имущество, выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имеющиеся у него объекты недвижимого имущества от 17.08.2009, справкой Государственной инспекции по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Саратовской области №9216 от 18.08.2009.

         Таким образом, довод ФНС России о том, что должник не располагается по месту нахождения,