Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2009 по делу n А12-5731/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                    Дело N А12-5731/2009 «23»  23 сентября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена «22» сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «23» сентября 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

судей   Жевак И.И. и Борисовой Т.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Волоховой С.Е.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Спринт Сеть», г. Волгоград  на решение арбитражного суда Волгоградской  области от «17» июня 2009 года по делу № А12-5731/2009 (судья Е.В. Пономарева)

по заявлению  ЗАО «КомпанияТрансТелеком», г. Москва

к  ООО «Спринт Сеть», г. Волгоград

о взыскании 34 320 руб. 04 коп.

 и по встречному исковому заявлению ООО «Спринт Сеть» к ЗАО «КомпанияТрансТелеком»

о взыскании 35 272руб. 10коп. как излишне уплаченных

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Компания ТрансТелеКом» обратилось в

Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Спринт Сеть» о взыскании 34 320 рублей 04 копеек, в  том числе 32 659 рублей 39 копеек задолженности и 1 660 рублей 65 копеек пеней в связи с неисполнением ответчиком обязательств по оплате предоставленных услуг по договору  от 17.02.2005 года № SR000281 за период с 01.04.2008 года по 13.02.2009 года.

Общество с ограниченной ответственностью «Спринт Сеть» предъявило встречное  исковое заявление о взыскании с закрытого акционерного общества «Компания  ТрансТелеКом» 35 272 рублей 10 копеек излишне уплаченных по договору от 17.02.2005  года № SR000281 о межсетевом взаимодействии

Решением  арбитражного суда Волгоградской  области от «17» июня 2009 года с общества с ограниченной ответственностью «Спринт Сеть» в пользу закрытого акционерного общества «Компания ТрансТелеКом»  взыскано 34 320 рублей 04 копейки, в  том числе 32 659 рублей 39 копеек задолженности и 1 660 рублей 65 копеек пеней, а также  1 372 рубля 80 копеек в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.  В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

ООО «Спринт Сеть» с решением суда не согласилось о  обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с  жалобой, в которой просит  решение отменить и отказать   ЗАО «Компания ТрансТелеКом»   в удовлетворении требований.

Апелляционный суд, исследовав материалы  дела и доводы  жалобы  счел апелляционную жалобу  подлежащей удовлетворению в части  по следующим основаниям.

Как следует из материалов  дела,  между сторонами  заключен договор от 17.02.2005 года № SR000281 о межсетевом взаимодействии,  предметом которого является взаимное предоставление сторонами услуг связи через  организационный стык сетей связи сторон и определение условия взаимодействия сторон в процессе операторской деятельности.

В соответствии с условиями договора и на основании заказов, исполнитель-  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»   предоставляет заказчику - ООО «Спринт Сеть», а заказчик принимает и  оплачивает услуги связи.

Согласно  пункту 8.2 договора оплата ежемесячной стоимости услуги производится  заказчиком по окончании отчетного месяца на основании копий счетов, направляемых  заказчику по факсу и/или электронной почте до пятого числа месяца, следующего за  отчетным.

Счета оплачиваются в течение десяти рабочих дней с момента получения копий счетов.

При исполнении договора  сторонами согласовано  представление услуг связи «Доступ в Интернет» № 07К3613 от 01.05.2007 года и № 07К011785 от  4.01.2008 года.

Во исполнение  договора  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»    оказывал заказчику услуги связи по  доступу в Интернет в период с февраля 2005 года по февраль 2008 года.

В доказательство факта оказания ответчику услуг связи в спорный период представлен  акт сдачи приемки услуг от 29.02.2008 года № 0802SR000281D, выставленный истцом в  соответствии с положениями раздела 4 договора.

Требования  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  основаны  на том, что ООО «Спринт Сеть» по счету за февраль  2008г. № 0802SR000281 от 29.02.2008  года не оплатил    долг в  сумме  32 659 рублей 39 копеек. Предметом требований является  долг за февраль  по основаниям неоплаты счета № 0802SR000281 от 29.02.2008  г.

Согласно статье 779 ГК РФ по договору  возмездного оказания услуг  исполнитель обязуется оказать услуги, а заказчик  обязуется оплатить эти услуги.

Оплата услуг осуществляется в порядке и сроки, предусмотренные договором.

В связи с тем , что  ООО «Спринт Сеть» не полностью оплатило оказанные ему  в феврале 2008г. услуги ,  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности  в размере 32 659 ,39руб.

ООО «Спринт Сеть» предъявило встречное  исковое заявление о взыскании с закрытого акционерного общества «Компания  ТрансТелеКом» 35 272 рублей 10 копеек излишне уплаченных по договору от 17.02.2005  года № SR000281, обосновывая свои требования тем, что  по оплаченному счету № 802SR000281 от 31.01.2008  на сумму 128 242руб. подлежало уплатить только 92970руб. по  новому тарифу  - 2600руб. за единицу , а не 3800руб.

Удовлетворяя требования  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»,   суд первой инстанции исходил из того, что  заказчик не полностью оплатил оказанные ему услуги.

Во встречном иске ООО «Спринт Сеть»  было отказано  по причине отсутствия встречной  задолженности.

Указанные выводы суда первой инстанции в части  удовлетворенных  исковых требований не соответствуют материалам дела.

Согласно  исковому заявлению, поданному  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  в арбитражный  суд о взыскании ООО «Спринт Сеть» 32 659 ,39руб  предметом требований  является  задолженность  за февраль 2008года по счету № 0802SR000281 от 29.02.2008  г..

Вместе с тем, как установил суд апелляционной инстанции  и следует из дополнительных пояснений ЗАО «Компания ТрансТелеКом»   фактически   он просит  довзыскать по счету № 802SR000281D от 29.02.2008 года    32 659 ,39руб   в качестве корриектировки   к суммам  счетов   № 0801SR000281 от 31.01.2008г.  и  №0802SR000281 от 29.02.2008г. Оплата счетов   за январь и февраль 2008г.   № 0801SR000281 от 31.01.2008г.  и  №0802SR000281 от 29.02.2008г. предметом спора не является.

Крриектировка   суммы  долга  произведена  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  сразу  за два месяца и связана с превышением  ежемесячного  объема трафика.

Из чего следует, что   основания  возникновения  задолженности  фактически являются не те которые указаны в иске.

Согласно статье 49 АПК РФ  истец вправе , в суде первой инстанции, в том числе изменить основание иска.

Соответствующее  ходатайство заявлено не было, однако судом первой инстанции  иск был рассмотрен  и  удовлетворен  по основаниям, которые не были предметом рассмотрения.

  Из материалов  дела   не представляется возможным установить  объем оказанных  заказчику услуг  в каждом из  спорных месяцев и их стоимость за единицу, а соответственно и определить  долг по каждому  периоду  и  по срокам платежей.

  Таким образом, 32 659 ,39руб, которые  заявлены ЗАО «Компания ТрансТелеКом» в иске  фактически являются  долгом не по счету № 0802SR000281 от 29.02.2008  г., а  долгом  по счету  № 802SR000281D от 29.02.2008 года    и не только за февраль 2008г, но ещё и   за январь 2008г.  Из указанной суммы  не указано сколько должно приходиться  за каждый месяц. О корриектировке  объемов услуг или их стоимости или  и того и другого  в иске не заявлялось и  соответствующие доказательства не исследовались. 

 В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Требования  о взыскании  корриектировки тарифа за оказанные услуги  по счету  № 802SR000281D от 29.02.2008 года    в конкретном периоде могут быть  предметом самостоятельных требований.

При таких обстоятельствах по заявленным в иске основаниям  требования  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  о взыскании 32 659 ,39руб. долга  за февраль 2008г.  и 1 660 рублей 65 копеек пеней удовлетворению  не подлежат.

Не подлежит удовлетворению и встречный иск , поскольку   на  предложение апелляционного суда для  ООО «Спринт Сеть»  уточнить основания возникновения излишне уплаченных 35 272 рублей 10 копеек, последний сообщил, что  в случае отказа  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»   в иске  он  также отказывается и от своих встречных претензий. При этом ООО «Спринт Сеть»   не заявил ходатайства об отказе от встречного иска и апелляционной жалобы в указанной части.

ООО «Спринт Сеть»  считает, что  переплата    имела место  в январе  2008г.  в связи с тем, что с 05.01.2008г.  подлежал применению тариф 2600руб. согласованный сторонами   в  заказе  от 4 января 2008 года № 07К011785.

При  этом ООО «Спринт Сеть» признает наличие  иной задолженности  перед  ЗАО «Компания ТрансТелеКом»   в сумме  заявленных встречных требований, т.е. фактически   просит суд зачесть  встречные требования  и прекратить обязательство.

Согласно   статье  410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из указанной нормы  и намерения  ООО «Спринт Сеть» следует, что  его требования  касаются   необходимостью зачета , а для  этого  не требуется  заявления в суд иска .

При таких обстоятельствах   апелляционная  жалоба подлежит удовлетворению  в части удовлетворения первоначального иска..

Руководствуясь статьями268 -271 АПК РФ  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской  области от «17» июня 2009 года по делу № А12-5731/2009    отменить в части    взыскания  с общества с ограниченной ответственностью «Спринт Сеть» в пользу закрытого акционерного общества «Компания ТрансТелеКом» 34 320 рублей 04 копейки, в  том числе 32 659 рублей 39 копеек задолженности и 1 660 рублей 65 копеек пеней, а также  1 372 рубля 80 копеек в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Принять по делу в этой части  новый судебный акт .

Отказать ЗАО «Компания ТрансТелеКом»  в иске  о взыскании  с ООО «Спринт Сеть» 34 320 рублей 04 копейки, в  том числе 32 659 рублей 39 копеек задолженности и 1 660 рублей 65 копеек пеней.

В остальной части  решение оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через  Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

 Председательствующий                                                 С.А. Кузьмичев

Судьи                                                                                  И.И. Жевак

                                                                                             Т.С. Борисова