Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009 по делу n А12-12039/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                               Дело №  А12-12039/2009

16 октября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2009 года

Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Акимовой М.А.,

судей Александровой Л.Б., Жевак И.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания     

Ханиной А.Н.

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» Костровой Е.П., действующей на основании доверенности от 31.12.2008 № 12, представителя открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» Крайнова А.В., действующего на основании доверенности от 21.09.2009 № 115, представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области Стрельникова Е.И., действующего по доверенности от 11.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции,

заявление открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (г. Волгоград)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области            (г. Волгоград)

третьи лица: индивидуальный предприниматель Чернышёва Мария Даниловна (г. Волгоград), Шпак Павел Юрьевич (г. Волгоград), Нижне-Волжское межрегиональное управление по технологическому и экологическому надзору (г. Волгоград) 

о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось открытое акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» (далее – ОАО «Волгоградэнергосбыт», заявитель, общество) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее – Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 28.05.2009 и предписания от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением суда первой инстанции от 29.07.2009 требования ОАО «Волгоградэнергосбыт» удовлетворены частично.

Суд первой инстанции признал недействительными выводы комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, содержащиеся в решении от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о нарушении антимонопольного законодательства, относительно запрашивания гарантирующим поставщиком – ОАО «Волгоградэнергосбыт» документов о правоспособности будущего контрагента договора энергоснабжения (договора купли-продажи, поставки электрической энергии), а также документов, относящихся к техническому состоянию и безопасности эксплуатируемых потенциальным покупателем (абонентом) сетей, приборов и оборудования, как не соответствующие положениям статей 539, 543 Гражданского кодекса РФ, пунктов 61-62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2008 № 530.

При этом резолютивную часть решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о признании ОАО «Волгоградэнергосбыт» нарушившим положения пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» оставил без изменения.

А также признал недействительным предписание комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО по делу о нарушении антимонопольного законодательства в части пунктов 1 и 3 как не соответствующих пункту 4 статьи 41, статье 50 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

ОАО «Волгоградэнергосбыт» не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 28.05.2009 и предписание от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о нарушении антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Апелляционная коллегия установила, что суд первой инстанции не принял решение по всем заявленным требованиям, поскольку резолютивная часть не содержит выводов о недействительности решения от 28.05.2009 либо отказа в удовлетворении данного требования и пришла к выводу о необходимости перейти к рассмотрению дела по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела судом первой инстанции.

Как видно из материалов дела, суд первой инстанции рассмотрел заявление ОАО «Волгоградэнергосбыт» о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 28.05.2009 и предписания от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о нарушении антимонопольного законодательства. Согласно требованиям статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, по результатам рассмотрения данного спора суду следовало сделать вывод о законности либо недействительности оспоренных ненормативных актов.

Суд первой инстанции рассмотрел незаявленный спор и принял решение о признании недействительными отдельных выводов комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области.

Решение по требованиям заявителя о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 28.05.2009 и предписания от 28.05.2009 по делу № 09-01-10-04-176-ВО о нарушении антимонопольного законодательства фактически судом первой инстанции не принято, заявленные требования должным образом не рассмотрены.

В соответствии с пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», если судом апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы в порядке апелляционного производства будет установлено, что суд первой инстанции по какому-то требованию лица, участвующего в деле, не принял решение и утрачена возможность принятия дополнительного решения, то суд апелляционной инстанции, исходя из положений части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ о повторном рассмотрении дела, в силу части 5 статьи 270 Кодекса переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Индивидуальный предприниматель Чернышёва Мария Даниловна, Шпак Павел Юрьевич, Нижне-Волжское межрегиональное управление по технологическому и экологическому надзору в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений № 410031 18 96983 9, №410031 18 96982 2, телеграммами, поданными по квитанциям № 00829, №00929, №00729.

Нижне-Волжское межрегиональное управление по технологическому и экологическому надзору заявило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. Судом ходатайство удовлетворено. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы ОАО «Волгоградэнергосбыт» и антимонопольного органа, суд пришёл к выводу, что решение суда подлежит отмене ввиду несоответствия выводов обстоятельствам дела.

Как видно из материалов дела, 23.04.2007, 29.11.2007, 28.07.2008, 25.08.2008, 01.04.2009 ИП Чернышёвой М.Д. в адрес Волжского управления ОАО «Волгоградэнергосбыт» были направлены заявления о заключении договора энергоснабжения находящейся в е           ё пользовании турбазы АООТ «Машстрой», расположенной по адресу: Волгоградская область, Среднеахтубинский район, в 1 км от х. Репино (т.1 л.д.125-129).

В ответных письмах Волжского управления ОАО «Волгоградэнергосбыт» от 26.04.2007, 18.06.2006, 15.08.2008, 27.08.2008 сообщалось, что представленные ИП Чернышёвой М.Д. документы оформлены на иное лицо и не свидетельствуют о наличии у предпринимателя точек присоединения. Кроме того, заявитель просил дополнительно представить следующие документы: карта партнера; копии документов о праве собственности на земельный участок (или договор аренды с актом приёма-передачи), на котором расположена турбаза АООТ «Машстрой»; копии документов о праве собственности на энергопринимающее устройство (ТП-697/63 кВа и ВЛ-10кВ, на трансформатор ТМ 63/10/0 кВ) (т.1 л.д.119-123).

01 апреля 2009 года ИП Чернышёва М.Д. обратилась к руководителю ОАО «Волгоградэнергосбыт» с письмом, в котором указала, что неоднократно обращалась в Волжское управление ОАО «Волгоградэнергосбыт» по поводу заключения договора энергоснабжения находящейся в её пользовании турбазы АООТ «Машстрой», расположенной по адресу: Волгоградская область, Среднеахтубинский район, в 1 км от х. Репино (т.1 л.д.143-145).

Копию своего письма Чернышёва М.Д. направила в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области и прокурору Волгоградской области.

Получив копию указанного письма, Управление на основании приказа от 23.04.2009 №76 возбудило в отношении ОАО «Волгоградэнергосбыт» дело №09-01-10-04-176-ВО по признакам нарушения антимонопольного законодательства, а именно пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (т.1 л.д.134).

28 мая 2009 года Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области вынесло решение по делу №09-01-10-04-176-ВО о наличии в действиях ОАО «Волгоградэнергосбыт» нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» (т.1 л.д.13-30).

28 мая 2009 года Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области на основании решения от 28.05.2009 выдало ОАО «Волгоградэнергосбыт» предписание №04-16/2698 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Полагая, что решение и предписание антимонопольного органа от 28.05.2009 по делу №09-01-10-04-176-ВО незаконны, ОАО «Волгоградэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области возражает против удовлетворения заявления ОАО «Волгоградэнергосбыт» по основаниям, изложенным в отзыве.

Апелляционная коллегия считает, что требования ОАО «Волгоградэнергосбыт» следует удовлетворить.

Суд первой инстанции согласился с выводом антимонопольного органа об уклонении заявителя от заключения договора с потребителем. При этом не учтены доводы заявителя о невозможности его заключения ввиду непредставления предпринимателем необходимых документов.

Комиссия антимонопольного органа, рассмотрев дело о нарушении антимонопольного законодательства, установила, что предприниматель Чернышёва М.Д. обращалась к ОАО «Волгоградэнергосбыт»  с заявкой на заключение договора энергоснабжения. ОАО «Волгоградэнергосбыт» требовало от предпринимателя представить дополнительные документы, в том числе не предусмотренные пунктом 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила). Комиссия пришла к выводу о необоснованном уклонении ОАО «Волгоградэнергосбыт» от заключения договора, на этом основании приняла оспариваемые акты.

Действия заявителя признаны уклонением от заключения договора, нарушающим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Статьёй 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Исходя из пункта 61 Правил, гарантирующий поставщик обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности.

Этим же пунктом определены обстоятельства, при наличии которых гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора купли-продажи электрической энергии с заявителем: отсутствие технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям и нахождение точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Пунктом 62 Правил предусмотрено, что лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объёма потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых