Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу n А12-9779/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                              Дело N А12-9779/2009

10 ноября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2009 года.

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной, судей Г.И. Агибаловой, Т.В. Волковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой  

при участии в заседании: от ответчика – Халупника В.А., главного энергетика, паспорт серии 18 00 № 189967, доверенность от 09.11.2009 № 1355, Гребенниковой М.А., юрисконсульта, паспорт серии 18 00 № 173337, доверенность от 09.11.2009 от № 1356, истец, третье лицо извещены о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтового отправления от 15.10.2009 №№ 80095, 80096, 80098, 80100, отзывом от 23.10.2009 № ТУ-5/06/10246,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл», г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 8 сентября 2009 года по делу           № А12-9779/2009, принятое судьей Е.С. Мойсеевой,

по иску открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком», г. Санкт-Петербург,

к обществу с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл», г. Волгоград,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, некоммерческое партнерство «Волгоградская ассоциация операторов связи», г. Волгоград,

о взыскании 91732 руб. 61 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл» о взыскании 91732 руб. 61 коп. задолженности по оплате оказанных услуг связи за период с 1 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года.

     Решением от 8 сентября 2009 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу № А12-9779/2009 исковые требования удовлетворены: с ответчика взыскано в пользу истца  91732 руб. 61 коп. задолженности, а также 3251 руб. 99 коп. в возмещение расходов по уплаченной государственной пошлине.

     Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

     Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: в период с 1 ноября 2007 года по                31 декабря 2008 года предоставление услуг междугородной и международной телефонной связи осуществлялось некоммерческим партнерством «Волгоградская ассоциация операторов связи» (оператор) на основании договора от 18 сентября 2007 года № Ю-010087/600839, задолженность по оплате оказанных услуг телефонной связи отсутствует, часть предъявленной ко взыскании суммы задолженности не подтверждена билинговой системой оператора, суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о проведении экспертизы.

      Открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» представлен отзыв на апелляционную жалобу, истец с ее доводами не согласен, считает не подлежащим отмене принятый судебный акт, т.к. ответчику по договору от 18 сентября 2007 года № Ю-010087/600839 оказывались услуги местной телефонной связи, поскольку третье лицо не имеет лицензии на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, факт установления междугородных и международных телефонных соединений и их продолжительность подтверждается детализацией телефонных соединений, представленные ответчиком документы об оплате и акт сверки взаимных расчетов за период с 1 по 19 января 2009 года не подтверждает оплату услуг междугородной и международной телефонной связи, оказанных истцом.

     Обществом с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл» заявлено ходатайство о проведении судебной экспертизы по делу № А12-9779/2009. 

     В обосновании заявленного ходатайства ответчик указывает, что для разъяснения вопросов о возможности осуществления междугородных и международных телефонных соединений пользователем без учета и регистрации билинговой системы и технической возможности осуществления акцепта на публичную оферту необходимы специальные познания в области предоставления услуг связи. Ответчик просил поручить производство экспертизы Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Волгоградской области

     Истец возражает против ходатайства ответчика о проведении судебной экспертизы, считая, что представленных в дело доказательств достаточно, не имеется сомнений в их достоверности, проведение экспертизы приведет к затягиванию разрешения спора.

     Суд апелляционной инстанции не усматривает необходимость в проведении экспертизы, поскольку объем и стоимость оказанных услуг междугородной и международной телефонной связи в оспариваемый период подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, вопросы, которые ответчик предложил передать на разрешение эксперту, не требуют специальных технических знаний.

     Кроме того, ответчик не указал, какую судебную экспертизу следует провести, не  представил доказательства возможности и согласия на проведение данной экспертизы Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Волгоградской области, документов, свидетельствующих о наличии у учреждения лицензии на занятие экспертной деятельностью в сфере связи. Предложенное экспертное учреждение является контролирующим органом в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Волгоградской области, и вправе осуществлять проверку деятельности соответствующих организаций на соответствие их деятельности требованиям федеральных законов и других актов, издаваемых в вышеперечисленной сфере на основании заявлений заинтересованных органов. Ответчик вправе был самостоятельно обратиться в данное учреждение за получением заключения по интересующим его вопросам, которое было бы рассмотрено судом первой инстанции как одно из доказательств по делу.

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле представителей ответчика, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд не считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела,  открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (Ростелеком) опубликовало в «Российской газете» от 21 декабря 2005 года № 287 (3956) публичную оферту о заключении договора на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи на указанных в оферте условиях с любым физическим или юридическим лицом, совершившим акцепт в предусмотренном офертой порядке в виде определенных последовательных действий (раздел 3), в результате которого договор считается заключенным между данным лицом и открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком». Согласно пункту 3.1 публичной оферты юридическое лицо считается заключившим договор с открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» с момента совершения фактических последовательных действий: набора «8»  с пользовательского оборудования, набора кода зоны нумерации вызываемого абонента, набора абонентского номера вызываемого абонента; набора номера доступа к услугам междугородной и международной связи, оказываемым «Ростелекомом» с помощью телефониста – «07» и/или другого номера доступа, заказ междугородного и международного телефонного соединения через телефониста, посредством немедленной или заказной системы обслуживания; установления соединения в результате совершенных вышеуказанных действий.

     Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (истец) и общество с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл» (ответчик) заключили договор на оказание услуг междугородной и международной связи путем совершения конклюдентных действий, предусмотренных в разделе 3 публичной оферты.

     Согласно пункту 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

     В период с 1 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года ответчик осуществлял потребление услуг междугородной и международной связи, предоставляемых истцом, по телефонным номерам, выделенным ответчику оператором местной связи - некоммерческим партнерством «Волгоградская ассоциация операторов связи» (третье лицо).

     Предметом иска является взыскание задолженности за оказанные истцом услуги междугородной и международной связи в период с 1 ноября 2007 года по 31 декабря           2008 года.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

     Из пункта 1 статьи 44 Федерального закона от 7 июля 2003 года № 126-ФЗ «О связи» следует, что услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

     Пунктом 48 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 мая 2005 года № 310, предусмотрено, что договор об оказании услуг связи заключается в письменной форме или путем осуществления конклюдентных действий. Договор, заключаемый путем осуществления конклюдентных действий, считается заключенным с момента осуществления абонентом и (или) пользователем вызова.

     Согласно рекомендациям, изложенным в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 года              № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров», фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

     Факт пользования предоставленными услугами междугородной и международной телефонной связи в период с 1 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года ответчиком не отрицается.

     Ответчик, оспаривая наличие задолженности перед истцом, утверждает, что услуги междугородной и международной телефонной связи в оспариваемый период предоставлялись некоммерческим партнерством «Волгоградская ассоциация операторов связи» на основании договора об оказании услуг связи от 18 сентября 2007 года № Ю-010087/60-0839, стоимость потребленных услуг абонентом оплачена полностью.

     В обоснование указанного довода в материалы дела представлены договор об оказании услуг связи от 18 сентября 2007 года № Ю-010087/60-0839 с приложениями, акты выполненных работ, акт сверки взаимных расчетов за период с 1 по 19 января 2009 года, справка об оплате стоимости телефонных соединений по договору от 18 сентября                2007 года № Ю-010087/60-0839 с 1 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года, первичные бухгалтерские документы (счета, счета-фактуры, платежные поручения).

     Из содержания условий представленных в материалы дела договора от 18 сентября 2007 года № Ю-010087/60-0839 с приложениями следует, что некоммерческое партнерство «Волгоградская ассоциация операторов связи» (оператор) принял на себя обязательства предоставлять обществу с ограниченной ответственностью «Совместное предприятие «Волгодеминойл» (абоненту) услуги местной телефонной связи,