Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А12-15762/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

им налоговых вычетов по НДС, в срок, установленный в требовании, не может являться достаточным основанием для привлечения его к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, при отсутствии сведений о наличии у него недоимки по налогу.

Из пункта 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 следует, что если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате в тот же бюджет (внебюджетный фонд), и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, то у налогоплательщика отсутствует задолженность перед бюджетом в части уплаты конкретного налога.

Поскольку материалами дела подтверждается и налоговым органом не оспаривается наличие у налогоплательщика обязанности по уплате НДС за 1 квартал 2008 года в сумме   1 843 397 руб., а не 4 709 015 руб., а так же с учетом имеющейся у заявителя переплата по налогу по сроку уплаты 21.04.2008 года в сумме 195 063, 45 руб., решение налоговой инспекции является правомерным в части привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 329 666,71 руб. (1 843 397 руб. – 195 063,45 руб. (переплата по налогу по сроку уплаты 21.04.2008 года) х 20%).

Самостоятельное внесение изменений в налоговую декларацию за 1 квартал 2008 года и указание суммы НДС к уплате в данном случае не освобождает налогоплательщика от налоговой ответственности, поскольку уточненная декларация была подана после того, как налогоплательщик узнал об обнаружении налоговым органом факта неотражения или неполноты отражения сведений в налоговой декларации, а также ошибок, приводящих к занижению подлежащей уплате суммы налога.

В соответствии с пунктом 3 статьи 81 НК РФ, если уточненная налоговая декларация представляется в налоговый орган после истечения срока подачи налоговой декларации, но до истечения срока уплаты налога, то налогоплательщик освобождается от ответственности, если уточненная налоговая декларация была представлена до момента, когда налогоплательщик узнал об обнаружении налоговым органом факта неотражения или неполноты отражения сведений в налоговой декларации, а также ошибок, приводящих к занижению подлежащей уплате суммы налога, либо о назначении выездной налоговой проверки.

Таким образом, решение инспекции № 484-к от 26.03.2009 г. подлежит признанию недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 573 123,29 руб. (902 790 руб. - 329 666,71 руб.).

Кроме того, решение инспекции подлежит признанию недействительным в части доначисления налогоплательщику НДС за 1 квартал 2008 года в сумме 2 865 618 руб. (4 709 015 руб. - 1 843 397 руб.), поскольку сумма НДС, подлежащая уплате Обществом в бюджет за 1 квартал 2008 года, фактически составляет 1 843 397 руб., что налоговым органом не оспаривается, а так же доначисления пени, соответствующей сумме НДС в размере 2 865 618 руб.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 75 Кодекса пеней признается денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки и которая начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора.

Поскольку налогоплательщиком НДС в сумме 1 843 397 руб. своевременно за 1 квартал 2008 года уплачен не был, начисление налоговым органом оспариваемым решением пени с данной суммы с учетом переплаты является правомерным.

Кроме того, налогоплательщиком оспаривается требование налоговой инспекции №762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г.

Поскольку решение Инспекции № 484-к от 26.03.2009 г. является недействительным в части привлечения ООО «Стройтерминал» к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 573 123,29 руб., доначисления НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующей суммы пени, подлежит признанию недействительным и требование налогового органа № 762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г. в части обязания ООО «Стройтерминал» уплатить НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующую сумму пени, штраф в сумме 573 123,29 руб. в остальной части требование налогового органа является правомерным.

В части отказа заявителю в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения налогового органа  от 30.06.2009 № 3708 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика и обязании ИФНС России по Дзержинскому району г.Волгограда вернуть ООО «Стройтерминал» списанную с расчетного счета денежную сумму в размере 198 613 рублей, решение суда является законным, отмене или изменению не подлежит по следующим основаниям.

В отношении требования об обязании ИФНС России по Дзержинскому району г.Волгограда вернуть ООО «Стройтерминал» списанную с расчетного счета денежную сумму в размере 198 613 рублей, суд апелляционной инстанции считает, что налогоплательщиком не представлено суду доказательств списания денежных средств платежным поручением №1 от 29.07.2009 года (т.1, л.д. 36) на основании оспариваемых актов. Кроме того, как указано выше, решение налоговой инспекции  в части доначисления заявителю НДС за 1 квартал 2008 года в сумме 1 843 397 руб. является правомерным.

В отношении требования о признании недействительным решения налогового органа  от 30.06.2009 № 3708 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, суд апелляционной инстанции считает, что данное решение соответствует нормам действующего налогового законодательства, поскольку требование налогового органа №762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г. в части является правомерным и не исполнено налогоплательщиком; порядок вынесения данного решения, предусмотренный ст. 76 НК РФ, налоговым органом соблюден.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа ООО «Стройтерминал» в удовлетворении заявленных требований в части признания недействительным: решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району  г. Волгограда № 484-к от 26.03.2009 г. в части привлечения ООО «Стройтерминал» к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 573 123,29 руб., доначисления НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующей суммы пени; требования № 762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г. в части обязания ООО «Стройтерминал» уплатить НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующую сумму пени, штраф в сумме 573 123,29 руб.

В этой части следует принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные Обществом требования.

В остальной обжалованной части решение суда является законным, отмене или изменению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от «28» октября 2009 года по делу № А12-15762/2009 отменить в части отказа ООО «Стройтерминал» в удовлетворении заявленных требований в части признания недействительным: решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району  г. Волгограда № 484-к от 26.03.2009 г. в части привлечения ООО «Стройтерминал» к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 573 123,29 руб., доначисления НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующей суммы пени; требования № 762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г. в части обязания ООО «Стройтерминал» уплатить НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующую сумму пени, штраф в сумме 573 123,29 руб.

Принять в отмененной части новый судебный акт.

Признать недействительным: решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району  г. Волгограда № 484-к от 26.03.2009 г. в части привлечения ООО «Стройтерминал» к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 573 123,29 руб., доначисления НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующей суммы пени; требование № 762 об уплате налога по состоянию на 24.04.2009 г. в части обязания ООО «Стройтерминал» уплатить НДС в сумме 2 865 618 руб., соответствующую сумму пени, штраф в сумме 573 123,29 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Выдать обществу с ограниченной ответственностью «Стройтерминал», г. Волгоград, справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в сумме 6 000 руб., уплаченной по чекам-ордерам от 31.07.2009 года и от 29.07.2009 года за рассмотрение дела в суде первой инстанции и в сумме 1000 руб., уплаченной  платежным поручением №47 от 16.11.2009 года за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции, всего 7 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий                                                                                 Ю.А. Комнатная

Судьи                                                                                                                    С.Г. Веряскина

                                                                                                                               Н.В. Луговской