Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2010 по делу n А12-1630/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                             Дело № А12-1630/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03.02.2010

Полный текст постановления изготовлен  10.02.2010

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Грабко О.В., Шалкина В.Б.,

при  ведении  протокола  судебного  заседания  секретарем судебного заседания  Фоминой М.М., 

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в деле о банкротстве, - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Агроремстрой» на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09 ноября 2009 года по делу №А12-1630/2009 (судья Толмачева О.А.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Агроремстрой», (далее- ООО «Агроремстрой»), г.Волгоград,

к закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба», (далее- ЗАО «Региональная энергетическая служба»), г. Волгоград,

о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Волгогорадэнергосбыт» обратились в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлениями о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО «РЭС» от 28.08.2009.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 09 ноября 2009 года по делу №А12-1630/2009   заявление ОАО «Волгогорадэнергосбыт» удовлетворено. Признаны недействительными решения собрания кредиторов ЗАО ««Региональная энергетическая служба» от 28 августа 2009 года.

Не согласившись с принятым определением,  ООО «Агроремстрой» обратилось с  апелляционной  жалобой, в которой  просит отменить судебный акт суда первой инстанции.

 В обоснование апелляционной жалобы ООО «Агроремстрой» указывает, что ОАО «Волгогорадэнергосбыт» не имел право голосовать по вопросам повестки дня, собрание кредиторов было проведено при наличие необходимого количества голосов конкурсных кредиторов.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными   Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве).        

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы,   арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены принятого судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением   Арбитражного суда Волгоградской области от 21.08.2009  по делу № А12-1630/2009 ЗАО «РЭС»    признано несостоятельным (банкротом).

28 августа 2009   года     исполняющим обязанности конкурсного   управляющего Сзушкиным   Е.Ю.   было   проведено  собрание   кредиторов  ЗАО   «РЭС»,   на  котором кредиторами приняты следующие решения:

1. Выбрать   арбитражным   управляющим   для   дальнейшей   процедуры   банкротства Слушкина Евгения Юрьевича,

2.  Избрать комитет кредиторов

3.  Определить количественный состав комитета кредиторов - 7 человек,

4.           Отнести к компетенции комитета кредиторов, вопросы, решения по которым в соответствии с Законом о банкротстве принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов,

5.           Избрать членами комитета кредиторов ЗАО «РЭС»: Зыкова С.Е., Фролова Д.В., Макарова В.А., Гридневу Е.М., Тарасова А.И., Бахмутову И.В., Рыкову Е.А.

6.       Место проведения последующих собраний оставить на усмотрение управляющего,

7.   Проводить последующие собрания кредиторов с периодичностью один раз в три месяца.

Конкурсный кредитор ОАО «Волгогорадэнергосбыт» обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО «РЭС» от 28.08.2009.

Согласно пункту 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В обоснование своего заявления ОАО «Волгогорадэнергосбыт» указывает, что определением ФАС Поволжского округа от 25.08.2009 по заявлению ОАО «Волгоградэенргосбыт» приняты обеспечительные меры, а именно собранию кредиторов ЗАО «РЭС» запрещено принимать решения по следующим вопросам: о заключении мирового соглашения, об избрании процедуры банкротства, о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой будет утвержден арбитражный управляющий для проведения дальнейшей процедуры банкротства, об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении в качестве арбитражного управляющего для проведения дальнейшей процедуры банкротства лица, осуществляющего полномочия временного управляющего, о выборе реестродержателя, о размере вознаграждения арбитражного управляющего.

На собрании кредиторов Слушкиным Е.Ю. было предложено кредиторам голосовать по вопросу: «принятие решения о выборе арбитражного управляющего для поведения дальнейшей процедуры банкротства». Наряду с кандидатурой арбитражного управляющего Слушкина Е.Ю. одним из кредиторов была предложена кандидатура Башмакова В.А., однако кандидатура Башмакова В.А. была включена арбитражным управляющим лишь в 4 из 12 бюллетеней.

Приказом Минэкономразвития России от 01.09.2004 N 235 утверждены типовые формы бюллетеней для голосования по вопросам повестки кредиторов. Как правомерно указал суд первой инстанции по указанным основаниям бюллетени для голосования не могут быть признаны недействительными в связи с чем не согласился с доводом заявителя в указанной части.

Также, ОАО «Волгогорадэнергосбыт» указывает, что  заявитель не был уведомлен о времени и месте проведения собрания кредиторов ЗАО «РЭС», представитель ОАО «Волгоградэнергосбыт», явившейся на собрание кредиторов 28 августа 2009 года не был допущен к участию в нем, в связи с тем, что определением Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 20.08.2009 по делу № А12-1630/2009 в связи с подачей кассационной жалобы ООО «Агроремстрой» на определение от 09.07.2009 по делу № А12-1630/2009  об установлении требований ОАО «Волгоградэнергосбыт» в рамках дела о банкротстве ЗАО «РЭС» приостановлено исполнение определения Арбитражного суда Волгоградской области от 09.07.2009 до рассмотрения кассационной жалобы по существу.

Согласно абзацу первому пункта 1 статьи 12 Закона участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых (включая требования, указанные в абзаце третьем пункта 1 настоящего Постановления) включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению (абзац второй пункта 5 статьи 71 и абзац первый пункта 6 статьи 100 Закона), право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем (пункт 6 статьи 16 Закона).

Определением суда от 09.07.2009 по делу № А12-1630/2009 требования ОАО «Волгоградэнергосбыт»  признаны обоснованными в сумме 1 281 431 250,33 руб. основной долг и 65 787,95 руб. госпошлина и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «РЭС».

Постановлением ФАС ПО от 19.10.2009 по делу № А12-1630/2009 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09.07.2009 по делу № А12-1630/2009  в части установления требований ОАО «Волгоградэнергосбыт» в сумме 229 881 608,72 руб. отменено, требование в указанной части направлено на новое рассмотрение, в остальной части определение суда оставлено без изменения.

То обстоятельство, что Федеральный арбитражный суд Поволжского Округа определениями от 20.08.2009 по делу № А12-1630/2009 временно (до окончания производства в арбитражном суде кассационной инстанции) приостановил исполнение определения суда первой инстанции от 09.07.2009 по делу № А12-1630/2009  об установлении требований ОАО «Волгоградэнергосбыт» не означает, что кредитор на основании судебного акта от 20.08.2009 утратил статус конкурсного кредитора.

Конкурсный кредитор ОАО «Волгоградэнергосбыт» в установленном Законом о банкротстве порядке не был уведомлен о проведении собрания  кредиторов 28.08.2009,            доказательств     уведомления     кредитора    ОАО «Волгоградэнергосбыт» о времени и месте проведения собрания кредиторов не представлено, и как конкурсный кредитор, обладающий более 50% голосов, не допущен к участию в  собрание кредиторов, не мог голосовать на собрании кредиторов 28 августа 2009 года.

Суд первой инстанции с учетом положений статьи 12 Закона о банкротстве, правомерно признал  недействительными решения собрания кредиторов, принятые

28 августа 2009 года, поскольку  собрание кредиторов было проведено в отсутствие кворума.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве, собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Кроме того, правомерно судом первой инстанции указано, что при регистрации участников собрания ненадлежащим образом были проверены полномочия участников собрания.

Согласно журналу регистрации к участию в собрании  кредиторов были  допущены  представители   от   ОАО     «Волгограднефтемаш»  Гущеня И.Г. по доверенности от №АЛ-1/б4 от 25.12.2008, от ООО «Волгоградская мельница» Линькова Д.В. по доверенности от 15.12.2008, от Второй Волгоградской КЭЧ района Зубрилина Г.В. по доверенности от 26.05.2009 №2.

Однако, доверенности у вышеназванных представителей не содержат полномочий на участие в собрании кредиторов и не дают право на голосование по вопросам повестки дня.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о  том, что собрание кредиторов ЗАО «РЭС», состоявшееся 28 августа 2009 года является неправомочным и принятые на нем решения являются недействительными.

В  связи с изложенным доводы заявителя апелляционной жалобы являются необоснованными.

С учетом изложенных доводов, представленных доказательств, оснований для переоценки доказательств суда первой инстанции не имеется.

Определение суда  первой инстанции принято с соблюдением норм материального и процессуального права, оснований для отмены не имеется. 

Руководствуясь статьями 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09 ноября 2009 года по делу №А12-1630/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

 Постановление  арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня  его принятия и в соответствии  со статьей 61 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» является окончательным.

Председательствующий                                                                        А.Н. Бирченко

Судьи                                                                                                      О.В. Грабко

    В.Б. Шалкин