Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2010 по делу n А12-23808/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                  Дело N А12-23808/2009

«03» марта 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена «27» февраля  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «03» марта 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

 судей  Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М. рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу рассмотрев апелляционную жалобу ООО «ЖЭК», г. Волгоград

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 декабря 2009 года по делу № А12-23808/2009 (судья  Лаврик Н.В.)

по заявлению ООО «ЖЭК», г. Волгоград

к Государственной жилищной инспекции Волгоградской области, г. Волгоград

с участием заинтересованных третьих лиц:

Администрации Волгограда, г. Волгоград

Администрации Дзержинского района Волгограда, г. Волгоград,

МУ «ЖКХ Дзержинского района Волгограда», г. Волгоград,

ООО «Ренессанс», г. Волгоград,

гражданки Шумиловой Н.А., г. Волгоград,

 о признании недействительным ненормативного правового акта,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Жилищная эксплуатационная компания» обратилось в Арбитражный суд  Волгоградской области с заявлением к Государственной жилищной инспекции  Волгоградской области  о признании недействительным ненормативного правового акта - предписания № 1383/1 от 07.10.2009г., выданного заявителю по результатам внеплановой выездной проверки, оформленной актом  № 1383 от 05.10.2009г.

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 декабря 2009 года в удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Жилищная эксплуатационная компания» г.Волгоград  отказано.

ООО «ЖЭК» с решением суда  не согласилось  и  обратилось в апелляционный суд с соответствующей жалобой.

Исследовав доводы  апелляционной  жалобы и   материалы  дела, апелляционный суд пришел к выводу  о  правомерности  указанных в жалобе  доводов.

Как следует из материалов  дела  по жалобе гражданки Шумиловой Н.А. -собственника квартиры № 50 жилого многоквартирного дома № 34а  по ул. им. Землячки в Дзержинском р-не г.Волгограда, на основании распоряжения от 28.09.2009г. № 1383  Госжилинспекцией  проведена  внеплановая инспекционная проверка ООО «ЖЭК» - управляющей организации, в т.ч. по жилому дому № 34а ул. им. Землячки г.Волгограда.

В ходе проведения  проверки должностным лицом инспекции при визуальном обследовании технического состояния объекта проверки, а также при рассмотрении документов,  представленных управляющей организаций выявлено, что плита балкона квартиры  № 50 находится в крайне неудовлетворительном техническом состоянии.

Результаты проверки отражены в акте № 1383 от 05.10.2009г., составленном с участием представителя ООО «ЖЭК» Лобачевой М.А., действующей по доверенности от 01.10.2009г. № 11.

По факту нарушений правил содержания многоквартирного жилого дома № 34а ул. им. Землячки г.Волгограда в отношении ООО «ЖЭК» составлен протокол от 07.10.2009г. № 1383/1 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 7.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Одновременно в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» ООО «ЖЭК» выдано предписание № 1383/1 от 07.10.2009г.  об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения, а именно – заявителю как управляющей организации предписано осуществить мероприятия по выполнению ремонта балкона квартиры № 50 дома № 34а ул. им. Землячки г.Волгограда в срок до 30.11.2009г.

Не согласившись с   фактами нарушений    и  наличием  причинной связи между действиями общества и   нарушением требований,  общество обжаловало спорное предписание в арбитражный  суд.

Кроме того, общество обжаловало и  постановление о привлечении  к административной  ответственности в отдельном производстве.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, их  должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт ,  решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отказывая в удовлетворении требований  общества,  суд  признал , что   своим бездействием  управляющая  организация  допускает нарушения  прав  собственников  жилых помещений.

   Указанный вывод суда первой инстанции не соответствует обстоятельствам дела.

Согласно подпунктам «в», «г» пункта 2 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства  Российской Федерации от 13.09.2006 № 491, балконы  относятся к общему имуществу многоквартирного дома.

Пунктом 42 Правил № 491 предусмотрено , что управляющие организации и лица, оказывающие услуги и выполняющие работы при непосредственном управлении многоквартирным домом, отвечают перед собственниками помещений  за нарушение своих обязательств и несут ответственность за надлежащее  содержание общего имущества в соответствии с законодательством Российской  Федерации и договором.

В данном случае  контролирующий  орган не представил  надлежащих доказательств   нарушения  управляющей организацией требований  и норм содержания  жилых домов, поскольку  событие нарушения  удостоверено ненадлежащим образом.

Результаты проверки, положенные в основу обжалуемого предписания  отражены в акте проверки  № 1383 от 05.10.2009г.  В акте указано, что он составлен  с участием представителя ООО «ЖЭК» Лобачевой М.А., действующей по доверенности от 01.10.2009г. № 11.

Вместе с тем,  судом и контролирующим органом не учтено  то, что  срок  действия доверенности  Лобачевой М.А.   истек  02 октября 2009 года, из чего следует, что в момент составления акта проверки доверенность прекратила свое действие, следовательно, Лобачева М.А. на момент подписания и составления акта не являлась законным представителем, доказательств уведомления законного представителя в материалы дела не представлены.

Из чего следует, что  обстоятельства указанные в предписание удостоверены в одностороннем порядке, что нарушает права  управляющей компании.

Меры обеспечения  производства,  с участием понятых,   по делу об административном правонарушении  не принимались.

Кроме того, следует принять во внимание, что проведение  ремонт балкона  квартиры № 50 жилого многоквартирного дома № 34а  по ул. им. Землячки в Дзержинском р-не г.Волгограда невозможно  по объективным причинам, до разрешения гражданского с участием  собственника указанной квартиры    устранения препятствий  в ремонте балкона. Судом общей юрисдикции принято решение о демонтаже остекления  балкона с целью ремонта последнего.

Из чего следует, что  при наличии остекления  балкона  доступа  к нему  не было как в момент проведения проверки, так и ранее .

Указанные обстоятельства свидетельствуют о  неисполнимости предписания.

Определением Дзержинского районного суда  исполнение  решения  о демонтаже  балконного остекления  отсрочено до 01.04.2010г.

Таким образом, следует признать, что до исполнения решения суда о демонтаже  остекления   выдача предписаний и ремонт  балкона невозможен.

      С учетом изложенного  оснований  для  выдачи предписания  о проведении ремонта  балкона до 30.11.2009г.  не имелось.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 декабря 2009 года по делу № А12-23808/2009 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным предписание  Государственной жилищной инспекции  Волгоградской области   № 1383/1 от 07.10.2009г., выданного ООО «ЖЭК» по результатам внеплановой выездной проверки.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через  Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

 Председательствующий                                                                    С.А. Кузьмичев

Судьи                                                                                                Ю.А. Комнатная                     

                                                                                                  М.Г. Цуцкова