Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2010 по делу n А57-15980/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                         Дело № А57-15980/2009

16 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Акимовой М.А., Борисовой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Цинцадзе И.Э.,

при участии в судебном заседании представителя Министерства экономического развития и торговли Саратовской области Кузиной С.А., действующей на основании доверенности № 16-10/3156 от 05 октября 2009, представителя общества с ограниченной ответственностью «Мега-Плей» Ильичевой А.С., действующей на основании доверенности от 07 апреля 2009 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Мега-Плей» (г. Саратов),

на решение арбитражного суда Саратовской области от 11 декабря 2009 года

по делу № А57-15980/09, принятое судьей  Викленко Т.И.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Мега-Плей» (г. Саратов)

к Министерству экономического развития и торговли Саратовской области (г. Саратов)

о признании незаконным решения от 18 мая 2009 года о запрете проведения бестиражной стимулирующей лотереи на территории Саратовской области, обязать разрешить проведение бестиражной   стимулирующей лотереи на территории Саратовской области в соответствии с условиями стимулирующей лотереи, представленными  обществом с ограниченной ответственностью «Мега-Плей» 04 мая 2009 года,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Мега-Плей» (далее – ООО «Мега-Плей», общество, заявитель) обратился в арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании незаконным решение Министерства экономического развития и торговли Саратовской области о запрете проведения ООО «Мега-Плей» бестиражной стимулирующей лотереи на территории Саратовской области. В порядке восстановления нарушенного права общество просило обязать Министерство экономического развития и торговли Саратовской области разрешить проведение бестиражной стимулирующей лотереи на территории Саратовской области в соответствии с условиями стимулирующей лотереи, представленными ООО «Мега-Плей» 04 мая 2009 года.

Решением арбитражного суда Саратовской области от 11 декабря 2009 года в удовлетворении заявленных ООО «Мега-Плей» требований отказано в полном объеме.

ООО «Мега-Плей»  не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

От Министерства экономического развития и торговли Саратовской области в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Мега-Плей» – без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ООО «Мега-Плей» на основании статьи 7 Федерального закона № 138-ФЗ от 11 ноября 2003 года «О лотереях» в адрес Министерства экономического развития и торговли Саратовской области было направлено уведомление от 04 мая 2009 года о проведении стимулирующей лотереи. К указанному уведомлению Обществом были приложены следующие документы:

- условия стимулирующей лотереи;

- описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о сроках проведения стимулирующей лотереи и ее условиях;

- описание признаков или свойств товара (канцелярских товаров), позволяющих установить взаимосвязь такого товара и проводимой стимулирующей лотереи;

- описание способа заключения договора между организатором стимулирующей лотереи и ее участником;

- описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о досрочном прекращении ее проведения;

- засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов организатора стимулирующей лотереи;

- порядок хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении сроков получения выигрышей;

- сведения из налогового органа об отсутствии задолженности по налогам и сборам.

По итогам рассмотрения уведомления и приложенных к нему материалов 18 мая 2009 года Министерство экономического развития и торговли Саратовской области письмом №16-6/1691 уведомило ООО «Мега-Плей» о запрете проведения стимулирующей лотереи на территории Саратовской области.

Не согласившись с решением Министерства экономического развития и торговли Саратовской области, заявитель обратился в арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании незаконным решение Министерства экономического развития и торговли Саратовской области о запрете проведения ООО «Мега-Плей» бестиражной стимулирующей лотереи на территории Саратовской области. В порядке восстановления нарушенного права общество просило обязать Министерство экономического развития и торговли Саратовской области разрешить проведение бестиражной стимулирующей лотереи на территории Саратовской области в соответствии с условиями стимулирующей лотереи, представленными ООО «Мега-Плей» 04 мая 2009 года.

Заявитель считает, что решение о запрете на проведение лотереи не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку уведомление о проведении стимулирующей лотереи полностью соответствовало требованиям Федерального закона № 138-Ф3 от 11 ноября 2003 года «О лотереях» и содержало указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара, с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о том, что оспариваемое решение Министерства экономического развития и торговли Саратовской области основано на нормах действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции правомерно отказал ООО «Мега-Плей» в удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям.

Из пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях) следует, что лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно пунктам 2, 3, 6 статьи 3 Закона о лотереях - лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

На основании пункта 4 статьи 6 Закона о лотереях федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления вправе принять решение об отказе в выдаче разрешения на проведение лотереи по одному из следующих оснований:

1) несоответствие документов, представленных заявителем для получения разрешения на проведение лотереи, требованиям Закона № 138-ФЗ;

2) представление заявителем недостоверных сведений;

3) наличие у заявителя задолженности по уплате налогов и сборов;

4) возбуждение в отношении заявителя арбитражным судом дела о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 5.2 условий и порядка проведения региональной стимулирующей лотереи и Приложения № 3 к уведомлению общества от 04 мая 2009 года товаром, с реализацией которого непосредственно связано проведение лотереи, являются зажимы для бумаги, карманные календари, замок скоросшивателя, кнопки силовые, обложки для тетрадей и файлы. Для проведения лотереи используются лотерейные терминалы.

На основании пункта 5.1., подпункта 7.4.1. условий и порядка участнику необходимо приобрести товар согласно приложению № 3, чек представить организатору (промоутеру) непосредственно в торговой точке, где приобретен товар в течение 1 часа с момента приобретения товара.

Промоутер вводит денежную сумму, указанную в чеке, в лотерейный терминал, посредством которого производится розыгрыш призового фонда. По результатам игры приз обменивается на денежный эквивалент.

Суд первой инстанции правомерно не принял во внимание довод заявителя о том, что проведение стимулирующей лотереи не связано с внесением платы, поскольку условиями и порядком проведения лотереи предусмотрена четкая взаимосвязь стоимости приобретенного товара и вводимой в лотерейный терминал суммы кредита, на который участник имеет право.

Подпункты 10.5 и 10.8 условий и порядка содержат положения, освобождающие организатора лотереи от ответственности за технические неполадки и отсутствие промоутеров в торговой точке. Таким образом, указанные положения условий и порядка проведения региональной стимулирующей лотереи противоречат положениям пунктов 4, 6 статьи 2, части 2 статьи 16 федерального закона от 11 ноября 2003 года № 138-Ф3 «О лотереях», которыми установлено, что проведение розыгрыша призового фонда лотереи производится только организатором лотереи или оператором.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1); выигрыш - это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 4); игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18).

Согласно пункту 5 статьи 4 Федерального закона № 224-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

В соответствии со статьями 5 и 6 Федерального закона № 224-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований федерального и регионального законодательства, а организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона № 224-ФЗ определено, что деятельность по организации