Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n А12-7924/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                          Дело № А12-7924/2010

21 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 июня 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Лыткиной О.В.,

судей: Борисовой Т.С., Веряскиной С.Г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Судаковой Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Аргументы и факты – Волгоград» на решение арбитражного суда Волгоградской области от 04 мая 2010 года по делу № А12-7924/2010, судья Павлова С.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Аргументы и факты – Волгоград»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области

об оспаривании постановления от 25.03.2010 № 10-03-14.3-02/34-ВО о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя - не явился, извещен, уведомление № 98364,

от административного органа - не явился, извещен, уведомление № 98365,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Аргументы и факты – Волгоград» (далее – ООО «АиФ - Волгоград», заявитель) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее – УФАС по Волгоградской области, Управление, административный орган, антимонопольный орган) об отмене постановления от 25.03.2010 № 10-03-14.3-02/34-ВО о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением суда первой инстанции от 04.05.2010 в удовлетворении требований заявителю отказано.

ООО «АиФ - Волгоград» не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 04.05.2010 по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.

УФАС по Волгоградской области возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представители участвующих в деле лиц в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 АПК РФ, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений № 98364, 98365. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при осуществлении государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе Управлением установлен факт распространения в газете «Аргументы и факты» Нижнее Поволжье» (региональное приложение к газете «Аргументы и факты») № 48 от 25.11.2009 на странице 24 рекламы следующего содержания:

«Сегодня выглядеть моложе своих лет не только модно, но и вполне по силам каждому. Достаточно обратиться к косметологам.

Косметологическая битва за внешность и сохранение хорошего самочувствия может проводиться в двух направлениях: в виде профилактики преждевременного старения кожи и коррекции уже появившихся признаков. На основании поставленного косметологического диагноза подбирается индивидуальная программа эстетической коррекции.

К числу профессиональных омолаживающих процедур, проводимых в клинике, относятся химический срединный ТСА-пилинг по уникальной технологии Филиппе Депре (SKIN TECH - Испания), лазерная шлифовка кожи. Эффективный пилинг всегда заканчивается активным шелушением кожи, это стимулирует ее уплотнение, улучшает кровоток, увеличивает процент коллагеновых волокон,

Пилинг - физкультура для кожи. Прекрасно влияют на структуру кожи инъекционные методики - мезотерапия, биоревитализация и биоармирование препаратами гиалуроновой кислоты. Третьей по эффективности среди косметологических методов можно назвать контурную пластику (в том числе коррекцию контура и объема губ) с использованием препаратов на основании стабилизированной гиалуроновой кислоты неживотного происхождения, часто в сочетании расслабляющими инъекциями французским препаратом Диспорт с целью коррекции мимических морщин.

Помимо омолаживающих процедур в клинике также проводится лечение угревой болезни с использованием современных медикаментозных и профессиональных косметических препаратов, чистки лица и спины по голландской программе DOUBLE ACTION, поверхностный фитиновый и срединный ТСА-пилинг с соответствующим постпилинговым уходом. Осуществляется уход по телу в виде SPA-процедур с использованием листовой ламинарии и микронизированных водорослей, шоколадные программы, а также эпиляция теплым и горячим воском. Все препараты имеют сертификаты соответствия и регистрационные удостоверения.

ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.», г. Волгоград, ул. Авиаторская, 1 «Б», тел.: 47-47-14, 47-59-45, www.larinclinic.ru».

При этом, указанная реклама представлена в газете без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получению консультации специалистов, что является нарушением требований пункта 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»

Указанные нарушения зафиксированы административным органом в протоколе от 12.02.2010 № 10-03-14.3-02/34-ВО (л.д. 25-28).

25.03.2010 УФАС по Волгоградской области вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 10-03-14.3-02/34-ВО, которым заявитель был привлечен к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ, в виде штрафа в сумме 40 000 рублей за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе (л.д. 17-24).

Не согласившись с постановлением административного органа, заявитель обжаловал его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования ООО «АиФ - Волгоград», исходил из наличия вины в совершении административного правонарушения.

Апелляционная коллегия считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным  по следующим основаниям.

В силу пункта 4 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители, нарушая законодательство Российской Федерации о рекламе, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Статьей 14.3 КоАП РФ установлено, что нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона № 38-ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Согласно Общероссийскому классификатору услуг населения ОК 002-93 (ОКУН), утвержденному Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28.06.1993 №163 к медицинским услугам относятся проведение диагностических процедур, консультации и лечение врачами-специалистами, постановка диагноза.

Приложением к Постановлению Правительства РФ от 22.01.2007 № 30 «Об утверждении положения о лицензировании медицинской деятельности» косметология терапевтическая включена в перечень услуг при осуществлении медицинской деятельности.

Из материалов дела видно, что 03.09.2009 Комитетом по здравоохранению администрации Волгоградской области ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.» выдана лицензия № ЛО-34-01-000540 на осуществление медицинской деятельности. Согласно Приложению № 1 к лицензии ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.» может выполнять работы (услуги) при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи по косметологии терапевтической.

Согласно отраслевому классификатору «Простые медицинские услуги» 91500.09.0001-2001, утвержденному Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.04.2001 № 113, медицинская услуга - это мероприятия или комплекс мероприятий, направленный на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость. Пилинг, контурная пластика, мезотерапия (внутрикожные микро-инъекции препаратов), биоревитализация и биоармирование препаратами, лечение угревой болезни отнесены к медицинским услугам.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Как установлено судами обеих инстанций, реклама медицинских услуг в рекламном объявлении «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.», размещенном в газете «Аргументы и факты» Нижнее Поволжье», содержится информация о перечне медицинских услуг, оказываемых обществом, в частности: пилинг, контурная пластика, мезотерапия (внутрикожные микро-инъекции препаратов), биоревитализация и биоармирование препаратами, лечение угревой болезни.

Данная информация содержит все квалифицирующие признаки рекламы, поскольку она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к видам медицинских услуг, оказываемых рекламодателем, формирование и поддержание интереса к ним, и их продвижение на рынке.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что данная рекламная информация является рекламой медицинских услуг.

Как видно из текста спорного рекламного материала, в конце данной публикации имеется сноска «реклама».

Таким образом, довод заявителя о том, что спорная информация является статьей, а не рекламой опровергается имеющимися в материалах дела доказательствами, поэтому подлежит отклонению, как несостоятельный.

По мнению ООО «АиФ - Волгоград» объектом рекламирования в спорном материале является ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.».

Суд первой инстанции дал правильную оценку указанному доводу заявителя, сочтя его ошибочным, правомерно указав, что в данном случае в рекламной информации рекламируется как само ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.», так и оказываемые им конкретные медицинские услуги.

Федеральный закон «О рекламе» предусматривает ряд требований по включению в рекламу различных предупреждений при рекламировании определенных товаров (услуг), в частности, лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, поскольку данные товары (услуги) являются специфическими и связаны с жизнью и здоровьем граждан. При этом рекламное законодательство обязывает указывать предупредительную надпись непосредственно в тексте рекламного сообщения.

Цель данного предупреждения, в частности при рекламировании лекарственных средств, медицинских услуг (методов лечения), медицинской техники - довести до потребителей рекламы информацию о том, что рекламируемые лекарственные средства, медицинские услуги (методы лечения), медицинская техника имеют противопоказания, что при их применении и использовании необходимо ознакомиться с инструкцией по применению или получить консультацию специалистов.

В нарушение требований рекламного законодательства реклама медицинских услуг ООО «Волгоградский Флебологический Центр Профессора Ларина С.И.» не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, которая в соответствии с требованиями частью 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» должна составлять в печатном издании не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований части 7 статьи 24 настоящего Федерального закона несет рекламораспространитель.

Согласно договору от 26.12.2008 № 86 заказчиком размещения информационно-рекламных материалов в газете «Аргументы и факты» Нижнее Поволжье» является ООО «АиФ - Волгоград».

С учетом изложенного рекламораспространителем спорной рекламы является ООО «АиФ - Волгоград».

Учитывая изложенное, суд первой инстанции, обоснованно указав, что данная рекламная информация является рекламой медицинских услуг, пришел к правильному выводу о том, что, в нарушение статьи 3 Федерального закона «О рекламе» спорная реклама должна не содержит предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалиста.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 22.05.2007 № 16234/06 отмечено, что в соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена