Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n А06-1708/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                         Дело № А06-1708/2010

06 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 августа 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Александровой Л.Б., Борисовой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Цинцадзе И.Э.,

при участии в судебном заседании  представителя общества с ограниченной ответственностью Производственно-строительная компания «Реноме-плюс» Дивину А.Г., действующему на основании доверенности № 71 от 20 июля 2010 года,  представителей инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани Сангаджиева А.Н., действующего на основании доверенности № 04-31/136 от 12 января 2010 года, Носовой И.Т., действующей на основании доверенности № 04-31/11844 от 10 июня 2010 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани (г. Астрахань)

на решение арбитражного суда Астраханской области от 21 мая 2010 года

по делу № А06 - 1708/2010, принятое судьей  Винник Ю.А.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью Производственно – строительная компания «Реноме – плюс» (г. Астрахани)

к инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани (г. Астрахань)

о признании недействительным решение,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Производственно-строительная компания «Реноме-плюс» (далее – ООО ПСК «Реноме-плюс», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании недействительным решение инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани (далее – ИФНС по Кировскому району г. Астрахани, налоговый орган, инспекция) от 24 декабря 2009 года № 13-31/59 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 21 мая 2010 года заявленные ООО ПСК «Реноме-плюс» требования удовлетворены в полном объеме.

ИФНС по Кировскому району г. Астрахани не согласилась с принятым решением и обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО ПСК «Реноме-плюс» требований.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

24 декабря 2009 года  ИФНС по Кировскому району г. Астрахани по результатам выездной налоговой проверки вынесено решение № 13-31/59 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым ООО ПСК «Реноме-плюс» предложено уплатить:

- налог на добавленную стоимость в сумме 24213017 рублей,

- пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 7288864,68 рублей,

- штраф, предусмотренный пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату  налога на добавленную стоимость в сумме 4842603,4 рублей.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Астраханской области от 24 февраля 2010 года № 33-Н решение ИФНС по Кировскому району г. Астрахани от 24 декабря 2009 года № 13-31/59 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО ПСК «Реноме-плюс» - без удовлетворения.

Не согласившись с решением ИФНС по Кировскому району г. Астрахани, ООО ПСК «Реноме-плюс» обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании его недействительным.

Арбитражный суд Волгоградской области удовлетворил заявленные требования в полном объеме.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции  о признании недействительным  решение ИФНС по Кировскому району г. Астрахани от 24 декабря 2009 года № 13-31/59 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» подлежит отмене.

В обоснование признания недействительным решения налогового органа, суд первой инстанции указал на то обстоятельство, что налогоплательщик обоснованно пользовался льготой по уплате налога на добавленную стоимость, установленной подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку ООО ПСК «Реноме-плюс» реализовывало своему заказчику строительно-монтажные работы, которые были произведены самим обществом.

Согласно части 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации  установлено, что  не подлежат налогообложению операции по реализации (в том числе передача, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых общественными организациями инвалидов (в том числе созданными как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80%.

Из положений указанной статьи следует, что применение льготы зависит от совокупности условий: юридическое лицо должно быть общественной организацией инвалидов; членство инвалидов и их законных представителей должно составлять не менее 80 процентов от общего числа членов организации; операции по реализации товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг) должны производиться и реализовываться непосредственно общественными организациями инвалидов.

Указанный перечень операций, освобожденных от обложения налогом на добавленную стоимость,  является закрытым и не подлежит расширительному толкованию.

Учитывая, что применение льготы по налогам является правом налогоплательщика, то и обязанность по доказыванию правомерности применения налоговой льготы возлагается на налогоплательщика.

Таким образом, в целях подтверждения права на льготу по уплате налога на добавленную стоимость заявитель, являясь общественной организацией инвалидов, обязан доказать, что количество членов организации - инвалидов и их законных представителей составляет не менее 80% от числа членов организации.

В проверяемом периоде ООО ПСК «Реноме-плюс» заключило с ООО ПСК «Зодчий» договор о сотрудничестве от 01 ноября 2003 года.

По  условиям пункта 1.2 договора ООО ПСК «Зодчий» оказывает содействие к привлечению ООО ПСК «Реноме-плюс» к участию в реализации социально-экономического развития Астраханской области путем выполнения строительства жилых и нежилых строений на территории города и области.

В соответствии с пунктом 2.1 договора стороны обязуются оказывать строительные и иные услуги, а также выполнять работы в рамках настоящего договора на высоком профессиональном уровне.

Согласно пункту 2.2 договора ООО ПСК «Зодчий» со своей стороны берет на себя обязательство по заявке ООО ПСК «Реноме-плюс» обеспечить последнего необходимой строительной техникой и оборудованием, техническими средствами и иным оборудованием для производства строительных работ.

Пунктом 3.3 договора определено, что договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует в течение 5 лет. Действие договора считается пролонгированным на новый срок в случае, если ни одна из сторон не заявит официально о его расторжении за один месяц до его истечения.

Подобный договор о сотрудничестве между ООО ПСК «Зодчий» и ООО ПСК «Реноме Плюс» был заключен от 08 февраля 2008 года.

Также были заключены следующие договоры:

- № 6 от 01 сентября 2006 года, где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК «Реноме-плюс» - подрядчиком. По условиям пункта 1.1 договора ООО ПСК «Реноме-плюс» (подрядчик) принимает на себя обязательство по строительству 9-ти этажного жилого дома с нежилыми 1 и  2 этажами по улице Баррикадной/ пер. Островского/ул. Ярославской в Кировском районе г. Астрахани. Согласно пункту 2.1 договора подрядчик обязуется в соответствии с представленной Заказчиком проектно-сметной документацией, своими силами, инструментами, механизмами, а также необходимыми материалами осуществить качественное строительство 9-ти этажного жилого дома с 1-м и 2-м нежилым этажом по ул. Баррикадной/ пер. Островского/ул. Ярославской.

- № 7 от 02 октября 2006 года, где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК  «Реноме-плюс» подрядчиком. По условиям  пункта 1.1 договора подрядчик принимает на себя  обязательство    произвести    ремонтно-отделочные    работы    кв. № 56    по    ул. Татищева, д. 12. Согласно пункту 4.1 подрядчик обязуется выполнить все работы в объеме и сроки, оговоренные сторонами.

- № 6 от 03 сентября 2007 года, где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК «Реноме-плюс» подрядчиком. Согласно пункту 1.1 договора подрядчик принимает на себя обязательство по строительству 9-ти этажного жилого дома с нежилыми 1 и 2 этажами по ул. Полякова, д. 18. В силу пункта 2.1 договора подрядчик обязуется в соответствии с представленной Заказчиком проектно-сметной документацией, своими силами, инструментами, механизмами, а также необходимыми материалами осуществить качественное строительство 9-ти этажного жилого дома по улице Полякова, д. 18.

-    № 5 от 04 июня 2007 года, где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК «Реноме-плюс» подрядчиком. Согласно пункту 1.1 договора подрядчик принимает на себя обязательство произвести ремонт кровли жилого дома по ул. Б.Алексеева, д. 61 По условиям пункта 4.1 договора подрядчик обязуется выполнить все работы в объеме и сроки, оговоренные сторонами.

-    № 4 от 01 сентября 2008 года, где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК «Реноме-плюс» подрядчиком. Согласно пункту 1.1 договора подрядчик принимает на себя обязательство по строительству группы жилых домов по ул. Шаумяна. В соответствии с пунктом 2.1 договора подрядчик обязуется в соответствии с представленной Заказчиком проектно-сметной документацией, своими силами, инструментами, механизмами, а также необходимыми материалами осуществить качественное строительство группы жилых домов по ул. Шаумяна.

-    № 1/1 от 05 мая 2008 года где ООО ПСК «Зодчий» является заказчиком, а ООО ПСК «Реноме-плюс» подрядчиком. Согласно пункту 1.1 договора подрядчик принимает на себя обязательство произвести ремонтные работы производственного цеха по ул. Школьная, д. 7.

Выполнение работ по вышеназванным договорам, подтверждается актами выполненных работ, расчетами стоимости работ, счетами-фактурами и справками о стоимости выполненных работ по форме  № КС-3.

Однако счета-фактуры за выполненные строительно-монтажные работы были выставлены ООО ПСК «Реноме-плюс» в адрес ООО ПСК «Зодчий» без налога на добавленную стоимость.

По итогам выездной проверки налоговым органом установлено, что для выполнения указанных работ ООО ПСК «Реноме-плюс» (заказчик) заключило договор б/н от 01 июля 2003 года об оказании услуг по предоставлению персонала с Региональной общественной организацией «Трудовая реабилитация - АОИ» (исполнитель), которая также является учредителем ООО ПСК «Реноме-плюс».

Предметом данного договора является предоставление Региональной общественной организацией «Трудовая реабилитация - АОИ» (исполнитель) в распоряжение ООО ПСК «Реноме-плюс» (заказчик) специалистов, работников исполнителя (далее персонал), соответствующих квалификационным требованиям, состоящим в трудовых отношениях в специализированном участке РОО «Трудовая реабилитация», а заказчикз обязуется принять и оплатить предоставленный персонал на условиях настоящего договора.

ООО ПСК «Реноме-плюс»  выполняло строительно-монтажные работы не своими силами, как того требуют положения статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, а с привлечением наемных рабочих на основании  договора об оказании услуг по предоставлению персонала от 1 июля 2003 года, заключенного с РОО «Трудовая реабилитация».

Кроме того, в соответствии со штатными расписаниями ООО ПСК «Реноме Плюс», утвержденными приказами № 2 ш/р от 10 января 2006 года, № 1 ш/р от 09 января 2007 года, № 1 ш/р от 09 января 2008 года, штат сотрудников общества в количестве 8 единиц состоял из следующих должностей: генеральный директор, главный инженер, главный бухгалтер, начальник отдела кадров, секретарь, делопроизводитель, сторож, уборщица.

Согласно приказам о приеме на работу, ведомостям по начислению заработной платы, реестрам сведений о доходах физических лиц в ООО ПСК «Реноме-плюс» работало в 2006 году - 5 человек, в 2007 году - 6 человек, в 2008 году- 6 человек.

В ООО ПСК «Реноме Плюс» инвалидами являются 3 работника, что подтверждается справками об инвалидности, представленными на проверку организацией, и протоколом опроса свидетеля № 36 от 31 июля 2009 года Саркисян К.М.

Следовательно, применение налогоплательщиком льготы, установленной подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, не соответствует действующему законодательству.

Таким образом, суд апелляционной  инстанции считает правомерным решение ИФНС по Кировскому району г. Астрахани № 13-31/59 от 24 декабря 2009 года «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым ООО ПСК «Реноме-плюс» предложено уплатить налог на добавленную