Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2010 по делу n А12-6086/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=======================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                      Дело № А12-6086/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          20 сентября  2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В. Б.,

судей  Антоновой О.И.,  Бирченко А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Евсигнеевой С.В.,

при участии в заседании  представителей:

от Департамента финансов администрации Волгограда – Козырева И.Г. доверенность №12-11/3396 от 27.07.2010г.,

от истца – Бутакова Е.В. доверенность №137 от 24.04.2010г., Брагинская  Д. А. доверенность №46 от 22.01.2010 г., Пронин В.В. доверенность №107 от 22.01.2010 г.

от Администрации Волгограда – Чуприкова Г. А. доверенность №05-ИД/121 от 30.07.2010г.,

от МУПП «ВМЭС» - Турубанов В.А. доверенность №3 от 11.01.2010г.,

от ЗАО «РЭС» - Годованюк Ю.Н. доверенность от 01.06.2010г.

иные  лица, участвующие в деле – не явились, надлежащим образом извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы:

- Департамента финансов администрации Волгограда

- Администрации Волгограда

- Муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 июня 2010 года по делу № А12-6086/2009, (судья Аниськова И.И., арбитражные заседатели Бирюков А.С., Майданников А.Ю.)

по иску открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго»

к муниципальному образованию городской округ Волгоград в лице Администрации Волгограда и Департамента финансов администрации Волгограда

третьи лица:

Департамент муниципального имущества администрации Волгограда

Закрытое акционерное общество «Региональная энергетическая служба»

Муниципальное учреждение «Городские электрические сети» (переименовано в муниципальное учреждение «Волгоградский инженерный центр»)

Муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети»

Управление по региональным тарифам администрации Волгоградской области

Волгоградская городская Дума

о взыскании убытков в размере 265 852 907,05 руб.,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области к муниципальному образованию городской округ Волгоград в лице Администрации Волгограда и Департамента финансов администрации Волгограда о взыскании с Муниципального образования городской округ Волгоград в лице Администрации Волгограда за счет казны городского округа Волгоград в лице Департамента финансов администрации Волгограда убытков в размере 136 030 656, 38 руб.

В порядке статьи 49 АПК РФ истец заявил ходатайство об увеличении размера убытков до 265 852 907,05 руб. Данное ходатайство судом первой инстанции принято к рассмотрению.

При подаче искового заявления истцом к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Департамент муниципального имущества администрации Волгограда (далее -ДМИ администрации Волгограда) и закрытое акционерное общество «Региональная энергетическая служба» (далее - ЗАО «РЭС»).

Определениями суда от 30.04.2009, от 18.05.2009, от 16.06.2009 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судом первой инстанции привлечены муниципальное учреждение «Городские электрические сети» (переименовано в муниципальное учреждение «Волгоградский инженерный центр»), муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее - МУПП «ВМЭС»), Управление по региональным тарифам администрации Волгоградской области (далее - УРТ администрации Волгоградской области), Волгоградская городская Дума.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.06.2009, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 12 марта 2010 г. решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.06.2009 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Волгоградской области.

При новом рассмотрении дела судом первой инстанции удовлетворено ходатайство ответчиков о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей.

Определениями суда от 20.04.2010г. и от 13.05.2010г. к участию в рассмотрении дела привлечены арбитражные заседатели Майданников А.Ю. (привлечен по ходатайству ответчиков) и Бессарабова В.В. (привлечена по ходатайству истца).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 28 июня 2010 года по делу № А12-6086/2009 с Муниципального образования городской округ Волгоград за счет казны Муниципального образования городской округ Волгоград в лице Департамента финансов администрации Волгограда в пользу ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» взысканы убытки в размере 265 852 907,05 руб., а так же расходы по уплате госпошлины в размере 100 000 руб. В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Департамент финансов администрации Волгограда, Администрация Волгограда и МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети» обратились с апелляционными жалобами в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просят обжалуемое решение отменить.

Согласно доводам заявителей апелляционных жалоб суд первой инстанции не учел: отсутствия доказательств наличия условий для наступления деликтной ответственности;  отсутствия доказательств объема отпущенной электрической энергии в сети муниципального образования; необоснованности отказа ЗАО «РЭС» от заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии с истцом и наличия у ЗАО «РЭС» статуса сетевой организации, обязанной оплачивать услуги истца; рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционных жалоб, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела  в обоснование заявленных требований истец указал, что ОАО «МРК Юга» является территориальной сетевой организацией, владеющей на праве собственности, а так же других законных основаниях объектами электросетевого хозяйства на территории Волгоградской области, с использованием которых оказывает услуги по передаче электрической энергии юридическим и физическим лицам, технологически присоединенным к электрическим сетям.

В соответствии со ст.ст. 5,6 Федерального закона от 14.04.1995г. №41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ» услуги по передаче электрической энергии являются видом деятельности, в отношении которого осуществляется тарифное регулирование.

Согласно пункту 4 Правил недискриминационного доступа к услуге по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №861 от 27.12.2004 г. (далее - Правила недискриминационного доступа) потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.   Услуги   по   передаче   электрической   энергии   предоставляются   сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (далее - договор).

В соответствии с подпунктом «г» пункта 41 Правил недискриминационного доступа к потребителям услуг по передаче электрической энергии отнесены так же смежные территориальные сетевые организации, обслуживающие потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации.

Разделом 3 Правил недискриминационного доступа предусмотрено заключение между смежными сетевыми организациями договора оказания услуг.

Постановлением Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области от 25.12.2008г. №45/6 был установлен индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между ЗАО «РЭС» и филиалом ОАО «МРСК Юга» -«Волгоградэнерго».

Договором от 29.11.2005 N 13 «О краткосрочной аренде муниципального имущества», муниципальное учреждение «Городские электрические сети», по согласованию с ДМИ администрации Волгограда, передало в аренду ЗАО «РЭС» имущество электросетевого хозяйства г. Волгограда.

Согласно п.п. 2.1 и 2.3 договора аренды №13 срок его действия с 01.01.2006г. по 30.11.2006г., с автоматической пролонгацией на тот же срок (11 месяцев) на тех же условиях в случае, если за один месяц до истечения срока действия договора ни одна из сторон не заявит о своем намерении расторгнуть его ли заключить новый договор.

Согласно условиям договора аренды №13 его действие продлевалось на период с 01.12.2006г. по 31.10.2007г., с 01.11.2007 г. по 30.09.2008г. и с 01.10.2008г. по 31.08.2009 г.

01 июля 2006 года между ДМИ администрации Волгограда и ЗАО «РЭС» был заключен договор № 1512-06 о передаче в аренду муниципального имущества муниципальной казны Волгограда, относящегося к водопроводно-канализационному, тепло - и электросетевому хозяйству Волгограда.

Соглашением от 08.02.2008 N 22 ДМИ администрации Волгограда и ЗАО «РЭС» расторгли с 29.02.2008 договор от 01.07.2006 № 1512-06.

При этом теплосетевое и водопроводно-канализационное хозяйство было возвращено арендодателю и передано в аренду победителю открытого конкурса ОАО «Коммунальные технологии Волгограда», а имущество электросетевого хозяйства г. Волгограда осталось в пользовании ЗАО 'РЭС".

Управлением антимонопольной службы по Волгоградской области было возбуждено производство по делу об административном правонарушении в отношении главы Волгограда №03-17/19.8-185. В ходе проведенной проверки было установлено предоставление администрацией преимущественного права ЗАО «РЭС» на получение муниципального   имущества   муниципальной   казны   Волгограда,    относящегося   к электросетевому хозяйству посредством пролонгации договора от 01.07.2006г. №1512-06 без проведения торгов. По результатам проведенной проверки по указанному делу принято решение от 25.04.2008г. о нарушении антимонопольного законодательства, которым администрация Волгограда признана нарушившей часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции в части передачи права аренды муниципального имущества коммунальной имущественной казны Волгограда, относящегося к электросетевому хозяйству. Управлением выдано предписание от 25.04.2008г. №03-135/15-01/08 о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

Администрацией Волгограда решение и предписание антимонопольной службы по Волгоградской области было обжаловано в арбитражный суд.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 29.08.2008г. по делу №А12-11115/2008 в удовлетворении требований администрации отказано.

Оставляя без изменения данное решение суда, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 19.12.2008г. так же установил факт ничтожности пролонгации действия договора №13 от 29.11.2005г., ввиду противоречия таковой Федеральному закону №135-ФЗ «О защите конкуренции» и отсутствия торгов на право аренды муниципального имущества.

30.12.2008г. ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» направило в адрес ЗАО «РЭС» проект договора на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Письмом от 21.01.2009г. ЗАО «РЭС» уведомило ОАО «МРСК Юга» о том, что общество, осуществляя фактическое владение имуществом, относящимся к электросетевому хозяйству г. Волгограда, отказывается от заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии до решения вопроса законности владения ЗАО «РЭС» указанным имуществом.

Заявляя исковые требования о взыскании убытков, истец указал, что, администрация Волгограда, как исполнительно-распорядительный орган, в установленном законом порядке не распорядилась своим имуществом (электросетевым хозяйством), а имущество муниципальной казны без законных оснований фактически находилось у ЗАО «РЭС», которое не отвечало требованиям, предъявляемым к сетевой организации. По мнению истца, указанные действия Администрации стали причиной возникновения у ОАО «МРСК Юга» убытков в виде неполучения оплаты стоимости фактически оказанных услуг по транзиту электрической энергии через свои сети за период с января по апрель 2009г. в размере 265 852 907,05 руб.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции указал  на следующие обстоятельства: установленную законодательством  обязанность органа местного самоуправления по обеспечению электроснабжения населения муниципального образования, соответствующую обязанность по принятию мер по распоряжению муниципальным имуществом электросетевого хозяйства г. Волгограда в порядке, установленном действующим законодательством в целях организации энергоснабжения потребителей,  наличие обстоятельств, установленных вступившими в законную силу судебными актами по делу №А12-11115/2008 согласно которым пролонгация действия договора №13 от 29.11.2005 г., на основании которого,   ЗАО «РЭС» использует муниципальное имущество, относящее к электросетевому хозяйству Волгограда  без проведения торгов, является ничтожной, поскольку противоречия Федеральному закону №135 - ФЗ «О защите конкуренции».

С учетом того, что администрацией Волгограда  не были соблюдены требования Федерального закона «О защите конкуренции»  при каждой последующей пролонгации договора, суд  первой инстанции пришел к выводу, что администрация Волгограда распорядилась муниципальным имуществом в нарушение требований закона,