Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2010 по делу n А57-6548/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                              Дело № А57-6548/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «15» сентября  2010 года

Полный текст постановления изготовлен          «22» сентября  2010 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Антоновой О.И.

судей   Бирченко А.Н., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Евсигнеевой С.В.,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ» – Гальпер Е.Д. доверенность от 10.08.2009,

от ответчика – Антонов Д.А. доверенность от 11.05.2010, Смирнов А.В. доверенность 14.04.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  закрытого акционерного общества «КБ ОТКРЫТИЕ» (г. Саратов)

на определение Арбитражного суда Саратовской области от «28» июля 2010 по делу № А57-6548/2010 (судья О.Г. Чирков)

по заявлению закрытого акционерного общества «КБ ОТКРЫТИЕ» (г. Саратов)

о включении в реестр требований кредиторов должника закрытого акционерного общества «Тяжелые зуборезные станки» (г. Саратов) требований в сумме 14 010 452,44 рублей

в рамках дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «АРГО-П» о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилось с заявлением закрытое акционерное общество «Коммерческий банк ОТКРЫТИЕ» (далее – ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ», о включении в реестр требований кредиторов должника закрытого акционерного общества «Тяжелые зуборезные станки» (ЗАО «Тяжелые зуборезные станки»), 410036, город Саратов, улица Огородная, дом 162, ИНН 6451126060, ОГРН 1026402488287 задолженности в размере 14 010 452,44 рублей, из них основного долга – 8 500 000 рублей, пени – 5 039 109,99 рублей, процентов за пользование кредитом – 471 342,45 рублей, для удовлетворения в третью очередь, как требования обеспеченные залогом имущества должника, в рамках дела о банкротстве.

ЗАО «Коммерческий банк ОТКРЫТИЕ» в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнило заявленные требования и просит включить в реестр требований кредиторов должника Закрытого акционерного общества «Тяжелые зуборезные станки» задолженность 13 924 699,02 рублей, из них основной долг – 8 500 000 рублей, пени – 5 039 109,99 рублей, проценты за пользование кредитом – 385 589,03 рублей, для удовлетворения в третью очередь, как требования обеспеченные залогом имущества должника.

Судом уточнение принято.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 22.07.2010 признаны обоснованными и подлежащими включению требования кредитора – ЗАО «Коммерческий банк ОТКРЫТИЕ», в реестр требований кредиторов должника ЗАО «Тяжелые зуборезные станки», 410036, город Саратов, улица Огородная, дом 162, ИНН 6451126060, ОГРН 1026402488287, в размере 9 083 115 рублей 03 копеек, в том числе: основной долг – 8 500 000 рублей, проценты за пользование кредитом – 385 589 рублей 03 копеек, пени - 197526 рублей для удовлетворения в третью очередь, как требования обеспеченные залогом имущества должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ» обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции в части включения в реестр пени в размере 197 526 рублей отменить, принять по делу новый судебный акт, которым включить в реестр требований кредиторов должника  пени в размере 5 039 109,99 рублей. Полагает, что суд снизив размер пени, не принял во внимание, что стороны в дополнительных соглашениях к договору согласовали размер пени за просрочку платежа, и должник добровольно взял на себя ответственность в виде пени в размере 0,3% от суммы неисполненного платежа. Кроме того, судом не принято во внимание длительность неисполнения обязательства и его сумма

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.

На основании пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствии возражений истца и ответчика, арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Проверив законность оспариваемого судебного акта, исследовав  представленные материалы, выслушав в судебном заседании полномочного представителя ответчика, суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы частично обоснованными, а определение суда первой инстанции – подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, 31 июля 2008 года между Коммерческим Банком «Русский Банк Развития» (закрытое акционерное общество) и Закрытым акционерным обществом «Тяжелые зуборезные станки» был заключен договор о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 (далее - кредитный договор), предметом которого является предоставление Банком Заемщику кредита на условиях срочности, платности и возвратности в сумме, не превышающей общий установленный лимит ссудной задолженности, с уплатой процентов за пользование Кредитом, неустойки (пеней, штрафов) за несвоевременное погашение задолженности по Кредиту и/или процентам за пользование Кредитом, с окончательной датой погашения задолженности по основному долгу 30.07.2010 года.

КБ «Русский Банк Развития» (ЗАО) был преобразован в ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ».

Кредит предоставляется Заемщику траншами (частями), в сумме, не превышающей общий установленный лимит ссудной задолженности. Каждый из траншей имеет: период кредитования – 180 дней, проценты за пользование кредитом – 15% годовых.

Согласно п.5.3 кредитного договора проценты за пользование Кредитом начисляются на сумму задолженности по основному долгу за каждый период кредитования на условиях, и в порядке, предусмотренных Договором и Заявлениями. Проценты уплачиваются Заемщиком ежемесячно не позднее 25 числа каждого месяца. Кредитор оставляет за собой право продлить срок уплаты процентов за пользование кредитом до 30 (31) числа каждого месяца по своему усмотрению.

Согласно п.6.1 кредитного договора «в случае задержки заемщиком погашения кредита, в том числе предоставленных траншей, уплаты процентов, Заемщик уплачивает Банку пеню в размере 0,3% процента от суммы неисполненного платежа за каждый день просрочки платежа, начиная со дня когда платеж должен быть совершен, по день его совершения включительно, в том числе:

- в случае несвоевременного погашения суммы кредита Заемщик уплачивает Банку пеню в размере 0,3% за каждый день просрочки исполнения обязательств от суммы, подлежащей уплате,

- в случае несвоевременного погашения суммы процентов Заемщик уплачивает Банку пеню в размере 0,3% за каждый день просрочки исполнения обязательств от суммы, подлежащей уплате.

В соответствии с п.3.3. кредитного договора, Заемщик отвечает по своим обязательствам перед Банком всем своим имуществом в пределах задолженности по кредиту, процентов за пользованием им, требований по уплате штрафных санкций, пени, издержек Банка по получению исполнения, включая судебные расходы, и возмещению убытков, связанных с ненадлежащим исполнением Договора. 17 сентября 2008 года к Договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года было заключено дополнительное соглашение №1, в соответствии с которым за пользование кредитом была установлена процентная ставка в размере 19,5% годовых.

17 сентября 2008 года Договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года было заключено дополнительное соглашение №1, ставка в размере 19,5% годовых.

29 декабря 2008 года к Договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года было заключено дополнительное соглашение №2, в соответствии с которым за пользование кредитом была установлена процентная ставка в размере 23% годовых.

24 сентября 2009 года к Договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года было заключено дополнительное соглашение №2, в соответствии с которым окончательная дата погашения задолженности по основному долгу была установлена 30 мая 2010 года.

Лимит ссудной задолженности был установлен в размере:

С даты подписания кредитного договора - 5 000 000 рублей, с 25.09.2008 года - в размере 10 000 000 рублей, с 1.10.2009 года - в размере 8 000 000 рублей, с 1.11.2009 года - в размере 7 000 000 рублей, с 1.12..2009 года - в размере 6 000 000 рублей, с 01.01.2010 года - в размере 5 000 000 рублей, с 1.02.2010 года - в размере 4 000 000 рублей, с 1.03.2010 года - в размере 3 000 000 рублей, с 1.04.2010 года - в размере 2 000 000 рублей, с 1.05.2010 года - в размере 1 000 000 рублей.

Кредит был предоставлен заемщику, что подтверждается мемориальными ордерами имеющимися в материалах дела.

ЗАО «Тяжелые зуборезные станки» надлежащим образом свои обязательства не исполнило и по состоянию на 16.06.2010 года задолженность ЗАО «Тяжелые зуборезные станки» перед ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ» по Договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года составила 14 010 452,44 рублей, в том числе: основной долг – 8 500 000 рублей, пени – 5 039 109,99 рублей, проценты за пользование кредитом – 471 342,45 рублей.

16.07.2010 года ЗАО «Тяжелые зуборезные станки» частично были оплачены проценты за пользование кредитом на сумму 300 000 рублей.

Таким образом, задолженность ЗАО «Тяжелые зуборезные станки» перед ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ» составляет 13 924 699,02 рублей, в том числе: основной долг – 8 500 000 рублей, пени – 5 039 109,99 рублей, проценты за пользование кредитом – 385 589,03 рублей.

Наличие непогашенной задолженности и послужило поводом для обращения ЗАО «КБ ОТКРЫТИЕ» с заявлением в суд.

Принимая оспариваемый судебный акт, суд первой инстанции исходил из того, что сумма основного долга и просрочка по его оплате материалами дела подтверждена.

Снижая сумму пени за просрочку платежа с 5 039 109,99 рублей до 197 526 рублей по договору о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 суд первой инстанции учёл, что сумма заявленной кредитором неустойки составляет почти 60% от суммы основного долга, что значительно больше суммы возможных убытков, неустойка рассчитана исходя из ставки 0,3% в день, что составляет 108% годовых и в несколько раз превышает ставку рефинансирования.

Изучив материалы дела, судебная коллегия считает, что определение суда первой инстанции подлежит изменению в части определения размера пени за просрочку платежа ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров.

Как предусмотрено пунктами 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица свободны в заключении договора, условия которого определяются по усмотрению сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.

В соответствии с частью 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Размер неустойки за неисполнение обязательства определяется законом или договором (статья 330 Гражданского кодекса Российской Федерации), стороны могут заключить соглашение об уплате неустойки, превышающей размер законной неустойки (пункт 2 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации). Установление сторонами в договоре более высокого размера неустойки по отношению к размеру неустойки, установленному законом, само по себе не является основанием для её уменьшения в соответствии со статьёй 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции полагает, что при заключении о предоставлении кредита «Кредитная линия» №392-0031 от 31.07.2008 года и дополнительных соглашений к нему сторонами достигнуто соглашение по всем его условиям. Следовательно, должник добровольно возложил на себя обязанность по уплате определённого размера неустойки в случае нарушения им обязательств по договору.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что при определении размера неустойки следует учитывать, что при необоснованном ее снижении ниже минимального размера должник фактически освобождается от негативных последствий неисполнения обязательства, что приводит к утрате значения неустойки как меры обеспечения ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Стороны предусмотрели в пункте 6.1 договору №392-0031 от 31.07.2008, ответственность должника за несвоевременное погашение суммы кредита и несвоевременное погашение суммы процентов в виде пени в размере 0,3% за каждый день просрочки исполнения обязательства от суммы, подлежащей уплате.

Кредитор начислил и предъявил к взысканию пени за нарушение сроков возврата кредита по договору договора №392-0031 от 31.07.2008 в размере 5 039 109,99 рублей.

Вместе с тем судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции, что заявленный размер неустойки чрезмерно высок и в несколько раз превышает ставку рефинансирования.

Судебная коллегия учитывает, что размер неустойки, исходя из действующей ставки рефинансирования на момент вынесения судебного акта 7,75 процентов годовых составляет 356 877,48 рублей.

На основании изложенного, судебная коллегия считает возможным с целях соблюдения баланса интересов сторон, а также исходя из принципа разумности и справедливости снизить размер пени в 10 раз (до 10,8 процентов годовых), что составляет 503 911 рублей.

При изложенных обстоятельствах, определение суда в части определения размера  пени  для включения в реестр кредиторов и удовлетворения в третью очередь подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 269-272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 28.07.2010 по делу №А57-6548/2010 в обжалуемой части – в части определения размера пени, подлежащего включению в реестр требований кредиторов должника закрытого акционерного общества «Тяжелые зуборезные станки» изменить.

«Признать обоснованными и включить требования кредитора – Закрытого акционерного общества «Коммерческий банк ОТКРЫТИЕ», город Москва, в реестр требований кредиторов должника Закрытого акционерного общества «Тяжелые зуборезные станки», 410036, город Саратов, улица Огородная, дом 162, ИНН 6451126060, ОГРН 1026402488287, по пени в размере 503 911 рублей для удовлетворения в третью очередь, как требования обеспеченные залогом имущества должника».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение месяца со дня вступления в законную силу такого постановления через суд, принявший решение.

Председательствующий                                         О.И. Антонова

Судьи                                                                        А.Н. Бирченко

В.Б. Шалкин